工程法律風(fēng)險(xiǎn)精選(九篇)
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第1篇：工程法律風(fēng)險(xiǎn)范文
關(guān)鍵詞：合同管理；法律風(fēng)險(xiǎn)；防范措施
建設(shè)工程合同通常是發(fā)包方和承包方進(jìn)行工程承發(fā)包的重要法律形式，是進(jìn)行工程施工、監(jiān)理和竣工驗(yàn)收的主要法律依據(jù)。建設(shè)工程合同的訂立到最終的履行,對合同雙方的根本利益都有直接的影響。合同一旦訂立，就確立了當(dāng)事人雙方對工程項(xiàng)目的管理責(zé)任和雙方的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系，也是雙方實(shí)施工程管理，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的法律依據(jù)。合法、有效的合同，更讓會當(dāng)事人認(rèn)真履行，同時(shí)還可以有效地預(yù)防糾紛的發(fā)生。一旦發(fā)生糾紛，當(dāng)事人也可以請求仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院依據(jù)合同條款保護(hù)其合法權(quán)益。合同風(fēng)險(xiǎn)是指在合同實(shí)施中環(huán)境、組織、技術(shù)、管理、業(yè)主信譽(yù)等情況發(fā)生變化導(dǎo)致承包商經(jīng)營失利而遭受的損失。合同條款中潛伏的風(fēng)險(xiǎn)通常表現(xiàn)為責(zé)任不清、權(quán)利不明所致。認(rèn)真分析研究合同實(shí)施過程中的各種風(fēng)險(xiǎn)因素，在簽訂工程承包合同時(shí)盡量避免承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的條款，最終采取有效地措施，都可以有效地防范工程承包中法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。
1 合同里存在的法律風(fēng)險(xiǎn)
1．1合同主體不合格的主體，必須要是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的合同當(dāng)事人。合同主體不合格通常包括兩種情況，一種是雖然具有上述兩種能力，但不是合同當(dāng)事人，即當(dāng)事人錯(cuò)位，當(dāng)然是不合格的合同主體。另一種是雖然是合同當(dāng)事人，可是沒有上面的兩種能力，同樣是不合格的合同主體。合同的主體就是工程的發(fā)包方和承包方，合同主體不當(dāng)之處主要表現(xiàn)在：工程發(fā)包方和承包方缺乏合同履約意識，既不認(rèn)真研究制訂合同條款，又不嚴(yán)格履行合同。在合同履約過程中由于缺少制約手段，違約情況比較嚴(yán)重，導(dǎo)致合同雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益得不到應(yīng)有的保護(hù)，工程進(jìn)度、工程質(zhì)量也難以得到有效的保證。
1．2合同條款不平等工程承包原則上應(yīng)以合同為約束依據(jù)，而合同的重要原則之一就是平等性。可是在工程承包實(shí)踐中，業(yè)主與承包商往往沒有平等可言。經(jīng)過對當(dāng)前的工程承包買方市場的特點(diǎn)的分析，少數(shù)業(yè)主往往會借助僧多粥少這一有利的優(yōu)勢，對承包商蠻不講理，尤其是政府投資工程項(xiàng)目的業(yè)主部門。在簽訂承包合同時(shí)，業(yè)主通常會強(qiáng)加各種不平等條款，賦予業(yè)主各種不應(yīng)有的權(quán)力，而對承包商則只強(qiáng)調(diào)應(yīng)履行的義務(wù)，不提其應(yīng)享有的權(quán)利。例如索賠條款本來是合同的主要內(nèi)容，可是在多數(shù)合同中卻閉口不提；又如誤期罰款條款，基本上所有合同中都有詳細(xì)規(guī)定，而且罰的制度極嚴(yán)。承包商如果在擬定合同條款時(shí)不堅(jiān)持合理要求，就會給自己留下很大的隱患。
合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)就是不準(zhǔn)確，較容易引發(fā)歧義和誤解，致使合同難以履行或引發(fā)爭議。依法訂立的有效合同，必須真實(shí)的反映合同雙方的意愿。而這種反映只有靠準(zhǔn)確、明晰的文字來體現(xiàn)。可以說，合同講究咬文嚼字。但有些合同由于一些人為的或客觀的原因，對一些合同條款拿捏不準(zhǔn)或措辭含混不清。還有些合同對承包商的義務(wù)規(guī)定得非常具體，而對其應(yīng)享有的權(quán)利則籠統(tǒng)地一筆帶過，甚至對有些關(guān)鍵事項(xiàng)含糊其詞。比如有些工程承包合同中在有關(guān)追加款額的條款中寫道：“發(fā)生重大設(shè)計(jì)變更可增加款額”這類字句。那么，何為重大設(shè)計(jì)變更則并無細(xì)則說明。如果發(fā)生類似情況，業(yè)主或監(jiān)理工程師往往便會視情隨意曲解。
合同內(nèi)容不完備甚至有的使用境外文本。因?yàn)閲椴煌⒄Z言文字不同，加上翻譯問題，使得這些合同文本存在很多疑問。特別是發(fā)展中國家的合同，因?yàn)檫@些國家過分強(qiáng)調(diào)獨(dú)立自創(chuàng)，往往不愿意沿用國際上普遍遵循的條款，而他們自己制定的一些法規(guī)或合同條例一般都不完善，遺漏事項(xiàng)頗多。導(dǎo)致在合同履約過程中，承包商經(jīng)常找不到合法依據(jù)來保護(hù)自己的利益。
合同管理不到位，少數(shù)合同管理人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)很低，對工程承包合同風(fēng)險(xiǎn)防范意識不強(qiáng)，致使在合同履約過程中遭受到一些本可避免的損失。有的沒有及時(shí)發(fā)出應(yīng)當(dāng)發(fā)出的文件，給以后索賠造成困難。有的對合同簽證確認(rèn)不重視，對應(yīng)簽證確認(rèn)的沒有辦理簽證確認(rèn)，當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)，因無法舉證而敗訴。有的對拖欠工程款的情況應(yīng)當(dāng)追究的沒有及時(shí)追究，當(dāng)訴諸法律時(shí)才發(fā)現(xiàn)已超過了訴訟時(shí)效，致使損失無法挽回。有的對發(fā)包方不按合同約定支付工程進(jìn)度款，一味地怕單方面停工承擔(dān)違約責(zé)任而不敢行使抗辯權(quán)，結(jié)果客觀上造成了墊資施工，使發(fā)包方的欠款數(shù)額越來越大，問題更加難以解決。
2 預(yù)防法律風(fēng)險(xiǎn)的主要對策
2．1 建立健全合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)，做到建設(shè)工程合同管理專業(yè)化、正規(guī)化，使建筑企業(yè)合同管理覆蓋企業(yè)的每個(gè)層次，延伸到各個(gè)角落。制訂本企業(yè)的合同管理制度，檢查監(jiān)督本企業(yè)各類建設(shè)工程合同的訂立、履行是建筑企業(yè)內(nèi)部合同管理機(jī)構(gòu)的主要職責(zé)；它的職責(zé)還有：宣傳貫徹有關(guān)合同法律、法規(guī)培訓(xùn)合同管理人員；審查合同，防止利用合同進(jìn)行違法活動；參與解決合同糾紛；總結(jié)推廣合同管理經(jīng)驗(yàn)等等。合同管理人員的組成必須以法律顧問為核心，成員主要是企業(yè)的管理人員和購銷人員。要在企業(yè)負(fù)責(zé)人領(lǐng)導(dǎo)下開展工作，還要接受負(fù)責(zé)管理合同的國家有關(guān)行政主管部門的指導(dǎo)監(jiān)督。
2．2 建立健全合同管理的制度網(wǎng)絡(luò)制度網(wǎng)絡(luò)，首先是指企業(yè)就合同管理過程中的每個(gè)環(huán)節(jié)，建立和健全具體的、可操作的規(guī)章制度，使合同管理有章可循。其次是指建筑企業(yè)各層次都應(yīng)有自己的合同管理制度。合同管理制度是合同管理活動及其運(yùn)行過程的行為規(guī)范。合同管理能否成功的關(guān)鍵在于合同管理制度是否健全。制訂合同管理制度，是搞好建筑企業(yè)合同管理的重要保證。這些合同管理制度主要包括：合同歸口管理制度；合同審查制度；委托制度；合同考核制度；合同用章管理制度；合同臺帳、統(tǒng)計(jì)及歸檔制度。與此同時(shí)，還必須把這些合同管理制度與建設(shè)工程合同投標(biāo)報(bào)價(jià)、工程項(xiàng)目管理的全過程有機(jī)結(jié)合起來，貫穿于整個(gè)工程項(xiàng)目建設(shè)的始終。
第2篇：工程法律風(fēng)險(xiǎn)范文
關(guān)鍵詞：建設(shè)工程；合同管理；風(fēng)險(xiǎn)；防控措施
中圖分類號：TE4文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A
1.加強(qiáng)合同風(fēng)險(xiǎn)管理的意義
一個(gè)建設(shè)工程中會涉及到多個(gè)市場經(jīng)濟(jì)主體，這些經(jīng)濟(jì)主體在市場經(jīng)濟(jì)體制下公平競爭。合同是聯(lián)系各方經(jīng)濟(jì)主體的重要紐帶，做好合同風(fēng)險(xiǎn)管理，可以有效保證各方經(jīng)濟(jì)主體的權(quán)益。
當(dāng)建設(shè)工程項(xiàng)目建設(shè)周期長、涉及到的經(jīng)濟(jì)主體多時(shí)，各方經(jīng)濟(jì)主體就極容易發(fā)生矛盾糾紛，而合同則對各方的行為具有一定的約束力，所以說，良好的合同管理可以化解糾紛，促進(jìn)建設(shè)工程的順利進(jìn)行。
加強(qiáng)合同風(fēng)險(xiǎn)管理可以保障各方經(jīng)濟(jì)主體的權(quán)益。在一個(gè)大型建設(shè)項(xiàng)目中，各方經(jīng)濟(jì)主體都承受著一定的風(fēng)險(xiǎn)，市場上的一點(diǎn)風(fēng)吹草動都有可能帶來投資的失敗。因此，做好合同風(fēng)險(xiǎn)管理，可以有效預(yù)測風(fēng)險(xiǎn)、防范風(fēng)險(xiǎn)，保障各方經(jīng)濟(jì)主體的權(quán)益。
2.合同管理中存在的風(fēng)險(xiǎn)
2.1承包商資質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)。在簽訂合同時(shí)，承包商必須出示有關(guān)證件，證明其具有施工企業(yè)的資質(zhì)，證明其有能力承包某工程項(xiàng)目，這樣才能具有承包的資質(zhì)，否則的話就會帶來一系列的法律糾紛。比如說：如果承包商不具有施工企業(yè)的資質(zhì)，只有工人的資質(zhì)，為了獲取該建設(shè)項(xiàng)目，通過其他具有施工企業(yè)資質(zhì)的企業(yè)與業(yè)主簽訂合同然后再轉(zhuǎn)包，這樣就會給該工程項(xiàng)目帶來極大的風(fēng)險(xiǎn)，可能帶來嚴(yán)重的法律糾紛現(xiàn)象。
2.2合同文本風(fēng)險(xiǎn)。為了促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的公平競爭和建筑業(yè)的穩(wěn)定健康發(fā)展，國家有關(guān)部門制定出了建設(shè)工程施工的合同文本。在合同文本中，明確規(guī)定了業(yè)主與承包商的權(quán)利與義務(wù)，明確規(guī)定了雙方所應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。但是，在實(shí)際建設(shè)工程中，許多企業(yè)為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，逃避責(zé)任，沒有完全按照合同文本的有關(guān)規(guī)定來簽訂合同，在合同中，有許多表述不清晰、模棱兩可的地方，或者說是有些文字的表述有歧義，有多種理解，容易引起人們的誤解，這樣在實(shí)際施工中就有可能帶來矛盾糾紛，帶來合同職責(zé)履行的問題。所以說，合同文本必須按照國家有關(guān)規(guī)定編制，在文字的表述上講究咬文嚼字，任何一丁點(diǎn)的內(nèi)容都要規(guī)定得詳盡具體，不能引發(fā)歧義。
再比如說：在合同的商討簽訂過程中，由于市場上的施工企業(yè)眾多，業(yè)主有時(shí)為了提高經(jīng)濟(jì)效益，降低自身投資風(fēng)險(xiǎn)，往往會對承包商提出諸多不合理要求，在合同的制定中只提承包商要履行的責(zé)任，卻不提承包商享有的權(quán)利，不提有關(guān)索賠內(nèi)容。承包商一旦簽訂這種不平等合同，那么就會給自身帶來極大的風(fēng)險(xiǎn)，不利于企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。
2.3招投標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)。招投標(biāo)制度在我國已日漸成熟，國家也已通過立法的形式確定了招投標(biāo)的地位，明確規(guī)定在建設(shè)合同的簽訂中必須通過招投標(biāo)的方式進(jìn)行。尤其是在規(guī)模大、周期長的建設(shè)工程項(xiàng)目中，必須通過招投標(biāo)的方式進(jìn)行合同的簽訂，促進(jìn)市場公平競爭。而招投標(biāo)涉及到的內(nèi)容非常多，出現(xiàn)一點(diǎn)差錯(cuò)都不利于企業(yè)的健康發(fā)展。比如說：招標(biāo)文件中存在漏洞，那么就會給合同的簽訂、施工階段帶來一定的麻煩。由于法律還沒有明確規(guī)定招投標(biāo)的工作流程，需要企業(yè)去摸索，這樣就會給合同管理帶來一定的風(fēng)險(xiǎn)。
3.合同管理的風(fēng)險(xiǎn)防控措施
隨著社會經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，建筑行業(yè)的競爭越來越激烈，而企業(yè)要想在激烈的市場競爭中求得一席生存之地，必須做好每一個(gè)工程項(xiàng)目，而合同管理是工程項(xiàng)目管理的核心。做好合同管理的風(fēng)險(xiǎn)防控有利于降低整個(gè)工程項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)企業(yè)的健康發(fā)展。
3.1加強(qiáng)對承包商資質(zhì)的管理。為了避免出現(xiàn)不合格主體的現(xiàn)象，必須加強(qiáng)承包商資質(zhì)的管理。根據(jù)工程項(xiàng)目的具體特點(diǎn)選擇有資質(zhì)的承包商，杜絕惡意壓價(jià)。同時(shí)，為了避免承包商的轉(zhuǎn)包，必須在合同中明確規(guī)定禁止轉(zhuǎn)包，規(guī)定哪些項(xiàng)目必須由承包商來完成，比如說：規(guī)定建筑的主體結(jié)構(gòu)必須由承包商完成。再規(guī)定其他的一些項(xiàng)目可以分包。在實(shí)際的施工過程中，業(yè)主和工商部門人員要對承包商的行為進(jìn)行監(jiān)督和管理，嚴(yán)肅處理承包商的違法行為，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的公平競爭，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，也有效保證建設(shè)工程的質(zhì)量和進(jìn)度。
3.2積極探索工程招投標(biāo)的工作流程和細(xì)節(jié)。雖然已經(jīng)確定了招投標(biāo)制度的地位，但是，卻還沒有明確規(guī)定招投標(biāo)的方法和形式。所以說，在開展招投標(biāo)工作時(shí)，必須考慮到業(yè)主和承包商雙方的利益，建立招投標(biāo)的原則。企業(yè)要根據(jù)以往招投標(biāo)工作的經(jīng)驗(yàn)和工程項(xiàng)目的特點(diǎn)積極探索出招投標(biāo)的工作流程和細(xì)節(jié)內(nèi)容，加強(qiáng)招投標(biāo)管理工作。
3.3推行計(jì)量清單計(jì)價(jià)模式。實(shí)行計(jì)量清單計(jì)價(jià)模式可以有效保證工程質(zhì)量，可以有效做好造價(jià)控制，保障業(yè)主與承包商雙方的權(quán)益，有利于建設(shè)工程的合同管理。建設(shè)單位應(yīng)盡快研究出與合同管理相配套的計(jì)價(jià)方法，降低合同管理風(fēng)險(xiǎn)。
3.4制定合理的合同示范文本。隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，許多建設(shè)工程的經(jīng)濟(jì)主體會出現(xiàn)跨國界的現(xiàn)象，于是在合同管理上也要與國際接軌，努力協(xié)調(diào)各方的利益。制定出合理的合同示范文本，使合同的簽訂和內(nèi)容符合法律規(guī)范，可以避免出現(xiàn)合同糾紛現(xiàn)象。而且，制定出合同示范文本有利于明確規(guī)定各方經(jīng)濟(jì)主體的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，提高合同的實(shí)用性和可操作性，提高合同的質(zhì)量，避免出現(xiàn)錯(cuò)漏或歧義現(xiàn)象。
3.5加強(qiáng)合同管理的法律意識，減少糾紛。業(yè)主與承包商在簽訂合同時(shí)，必須有高度的法律意識，對合同的條款進(jìn)行反復(fù)推敲，反復(fù)琢磨文字的表述，確定文字表述明確、清晰。實(shí)踐證明，許多合同糾紛的產(chǎn)生都是因?yàn)檫`約責(zé)任的不清楚。因此，雙方當(dāng)事人要重點(diǎn)分析違約責(zé)任和違約條件。承包商要尤其注意合同的合法性，保證自己的權(quán)利和義務(wù)，提高合同的嚴(yán)密性。盡量減少或杜絕糾紛的產(chǎn)生。
3.6建立全方位的合同管理網(wǎng)絡(luò)。隨著建筑行業(yè)的快速發(fā)展，合同管理的專業(yè)化、規(guī)范化、科學(xué)化水平提高了，合同管理的內(nèi)容延伸到企業(yè)的各個(gè)層次和角落中。因此，企業(yè)應(yīng)根據(jù)合同管理的內(nèi)容建立全方位的合同管理網(wǎng)絡(luò)，有效促進(jìn)合同的全面履行。建立合同管理制度，監(jiān)督合同簽訂和履行情況，審查合同的合法性，總結(jié)合同管理的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。在企業(yè)內(nèi)部建立專門的合同管理部門，并根據(jù)合同管理的內(nèi)容形成一套嚴(yán)密的崗位制。以法律顧問為核心，在企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者的帶領(lǐng)下開展各個(gè)環(huán)節(jié)的合同管理工作。同時(shí)，合同管理還要積極配合國家工商部門的監(jiān)督。
3.7做好合同以及相關(guān)文件的收集整理工作。做好合同及相關(guān)文件的收集整理工作能有效保證合同全面履行。合同管理人員要及時(shí)收集整理合同文本、相關(guān)資料文件，并將資料整理歸檔。當(dāng)發(fā)生矛盾時(shí)，這些資料就可以作為原始證明，是有效解決糾紛現(xiàn)象的法律武器。尤其是在大型建設(shè)項(xiàng)目中，工程周期長、涉及人員多，在不同建設(shè)階段會產(chǎn)生大量不同的資料，許多矛盾的協(xié)調(diào)、問題的解決都要依靠這些資料來解決。因此，合同管理者必須重視資料的收集、整理、歸檔工作，運(yùn)用計(jì)算機(jī)技術(shù)提高合同管理的信息化水平，提高工作效率，全面跟蹤合同的履行情況，保證工程建設(shè)的順利發(fā)展。
4結(jié)束語
合同管理已經(jīng)成為建設(shè)工程項(xiàng)目管理中的核心內(nèi)容，企業(yè)必須正確認(rèn)識到合同管理的重要性，認(rèn)識到合同管理的風(fēng)險(xiǎn)，并采取有效的風(fēng)險(xiǎn)防控措施提高合同管理的質(zhì)量，促進(jìn)企業(yè)健康發(fā)展。
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第3篇：工程法律風(fēng)險(xiǎn)范文
也逐步增大。建設(shè)工程項(xiàng)目的最主要的風(fēng)險(xiǎn)還是合同法律風(fēng)險(xiǎn),做好建設(shè)工程合同中法律風(fēng)險(xiǎn)的防控,就意味著保證了發(fā)包人的投資利益得到了最大限度的保護(hù)。因此,預(yù)防與控制建設(shè)工程合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)成為了發(fā)包人面臨的最根本的問題。
關(guān)鍵詞：建設(shè)工程合同；發(fā)包人；法律風(fēng)險(xiǎn)
中圖分類號：D923文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A
1.建設(shè)工程合同中發(fā)包人法律風(fēng)險(xiǎn)的概念
建設(shè)工程合同中發(fā)包人法律風(fēng)險(xiǎn),則是指在建設(shè)工程合同法律關(guān)系中,當(dāng)發(fā)包人的作為或不作為與相關(guān)法律的要求或建設(shè)工程合同的約定相偏離時(shí),發(fā)包人就存在因違反法律規(guī)定或合同約定而承擔(dān)不利后果的可能性,或由于發(fā)包人未能充分利用法律所賦予的權(quán)利而承擔(dān)不利后果的可能性,這些可能性對于發(fā)包人來說就是在建設(shè)工程合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)。
2.建設(shè)工程合同中發(fā)包人法律風(fēng)險(xiǎn)的特殊性
建設(shè)工程合同中發(fā)包人的法律風(fēng)險(xiǎn),具有一般合同法律風(fēng)險(xiǎn)的共性。但是建設(shè)工程合同中發(fā)包人的法律風(fēng)險(xiǎn),除了具有一般合同的法律風(fēng)險(xiǎn)的特征之外,因建設(shè)工程合同的特殊性及其他特殊原因,使得建設(shè)工程合同中發(fā)包人的法律風(fēng)險(xiǎn)有著不同于一般合同法律風(fēng)險(xiǎn)的顯著特征。建設(shè)工程合同中發(fā)包人法律風(fēng)險(xiǎn)的顯著特征表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
第一,防范周期長期性。
投資建設(shè)一個(gè)工程項(xiàng)目的是一個(gè)耗費(fèi)大量時(shí)間和物資的商業(yè)活動,它有一個(gè)最顯著的特征就在于建設(shè)工程合同的履行比起其他合同來講,是一個(gè)時(shí)間周期非常長的過程。項(xiàng)目建設(shè)是一個(gè)連續(xù)的,漸進(jìn)的動態(tài)過程,其最大的特點(diǎn)是長期項(xiàng)目的運(yùn)行周期,使合同的履行成為一個(gè)長期的過程,整個(gè)合同履行完畢所花費(fèi)的時(shí)間少則數(shù)年多到數(shù)十年間。[6]因此,建設(shè)工程合同中發(fā)包人的法律風(fēng)險(xiǎn)具有防控周期長的特性。
第二,邏輯順序性。
建設(shè)工程合同的履行必須符合建設(shè)項(xiàng)目過程的邏輯鏈,如項(xiàng)目開始建設(shè)后,首先必須進(jìn)行工程設(shè)計(jì),然后當(dāng)設(shè)計(jì)完成之后,才能按照設(shè)計(jì)的圖紙進(jìn)行施工建設(shè)。因此,建設(shè)工程施工合同法律關(guān)系中發(fā)包人必須遵循相應(yīng)的邏輯線索進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)控制。例如:施工合同的履行就要求在它之前的設(shè)計(jì)合同得以很好的履行,不能出現(xiàn)大的履行瑕庇。因此,在研究其法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí),必須抓住其在邏輯上的先后順序以及各個(gè)合同之間的邏輯相關(guān)性。
第三,綜合性。
建設(shè)工程合同涉及的法律關(guān)系多樣、各個(gè)合同的內(nèi)容差異較大、各個(gè)合同的條款又相對復(fù)雜。每一種合同在訂立或履行的過程都是不完全一樣的。無論是工程的勘察、設(shè)計(jì)還是施工合同的訂立,都不僅僅需要一定的專業(yè)知識,嚴(yán)格參照一定的數(shù)字標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行考量。因此,建設(shè)工程合同發(fā)包人的法律風(fēng)險(xiǎn)防控的無論是理論上還是實(shí)踐中都涉及到了多門學(xué)科理論與實(shí)務(wù)操作。因而導(dǎo)致了其防控方法的綜合性。
第四,復(fù)雜性。
建設(shè)工程合同中發(fā)包人法律風(fēng)險(xiǎn)的復(fù)雜性是其綜合性的另一種體現(xiàn)。主要表現(xiàn)在:建設(shè)工程合同的種類眾多,在這眾多的合同中每一個(gè)合同的主體又受到不同的法律關(guān)系來調(diào)整。這就導(dǎo)致了建設(shè)工程合同一方面受《合同法》、《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、乃至《著作權(quán)法》等多個(gè)法律部門的綜合調(diào)整,還受到不同的地區(qū)多層級不同的行政管理部門出臺的法規(guī)規(guī)章的制約,法律風(fēng)險(xiǎn)的復(fù)雜性由此產(chǎn)生。
第五,利益性。
從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來看,建設(shè)工程本身是發(fā)包人的一項(xiàng)商業(yè)投資,那么法律風(fēng)險(xiǎn)防控的投入必然納入商業(yè)成本的范疇。因此,當(dāng)人訂立合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防范,必然要考慮建設(shè)工程合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防范利益輸出和投資建設(shè)項(xiàng)目提出的比例關(guān)系控制。發(fā)包人在充分衡量了法律風(fēng)險(xiǎn)的利益考慮之后,再進(jìn)行投資決策。
3.建設(shè)工程合同中發(fā)包人法律風(fēng)險(xiǎn)的分類
(1)按法律風(fēng)險(xiǎn)的性質(zhì)劃分
按法律風(fēng)險(xiǎn)的性質(zhì)劃分,建設(shè)工程合同法律關(guān)系中發(fā)包人所面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)可分為刑事法律風(fēng)險(xiǎn)、民事法律風(fēng)險(xiǎn)、行政法律風(fēng)險(xiǎn)和單方面權(quán)益喪失四個(gè)方面。刑事處罰、行政處竊法律風(fēng)險(xiǎn)指的是由于合同當(dāng)事人的行為與法律強(qiáng)制性規(guī)定相抵觸而要受到來自公權(quán)力機(jī)構(gòu)的懲罰。而民事法律風(fēng)險(xiǎn)則主要是由于合同當(dāng)事人違反合同約定而引起,不利后果是承擔(dān)民事責(zé)任。至于單方權(quán)益喪失則與前三種法律風(fēng)險(xiǎn)截然不同,主要是指由于建設(shè)工程合同中發(fā)包人單方的原因所造成的權(quán)益喪失,在這種法律風(fēng)險(xiǎn)中,發(fā)包方無法向法律風(fēng)險(xiǎn)主體主張?zhí)幜P或者主張權(quán)利,不利后果完全由其自行造成并承擔(dān)。例如,發(fā)包人由于自身管理上的漏洞而導(dǎo)致某些合法權(quán)益無法主張。
(2)按具體合同的性質(zhì)進(jìn)行劃分
首先,就契約理論而言,建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同屬于廣義的承攬合同,我國《合同法》第16章287條規(guī)定:對于合同法第16章“建設(shè)工程合同”, 本章沒有規(guī)定的,適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。那么對于建設(shè)工程合同而言,承包人(包括勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人)其實(shí)質(zhì)為承攬人,發(fā)包人實(shí)質(zhì)為定做人,承包人(承攬人)依照發(fā)包人(定做人)的要求完成建設(shè)工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工工作,并將建設(shè)工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工工作的成果交付給發(fā)包人,發(fā)包人接受工作成果并給付酬金給承包人。但我國《合同法》第16章所規(guī)定的建設(shè)工程合同和一般的承攬合同又存在區(qū)別。由此可見在我國,建設(shè)工程合同中的勘察合同、設(shè)計(jì)合同、施工合同實(shí)質(zhì)上屬于特殊的承攬合同。
其次,建設(shè)工程監(jiān)理合同屬于廣義的委托合同。根據(jù)我國《合同法》第276條規(guī)定的詳細(xì)內(nèi)容,明確表明監(jiān)理合同屬于委托合同。
再次,建設(shè)工程物資采購合同是指發(fā)包人或承包人為完成建設(shè)工程而與建設(shè)工程物質(zhì)賣方訂立的買賣契約,其實(shí)質(zhì)為買賣合同。
由以上分析可知,實(shí)務(wù)中,建設(shè)工程的相關(guān)合同實(shí)際上可以分為承攬合同、委托合同以及買賣合同三大類別。那么,建設(shè)工程合同中發(fā)包人主要的法律風(fēng)險(xiǎn)可分為承攬合同風(fēng)險(xiǎn)、委托合同風(fēng)險(xiǎn)以及買賣合同風(fēng)險(xiǎn)。
(3)按法律風(fēng)險(xiǎn)的成因進(jìn)行劃分
建設(shè)工程合同中發(fā)包人法律風(fēng)險(xiǎn)可根據(jù)其成因劃分為客觀性法律風(fēng)險(xiǎn)和主觀性法律風(fēng)險(xiǎn)。客觀性法律風(fēng)險(xiǎn)主要是特定法律環(huán)境下所產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn),主要是由于相關(guān)法律規(guī)定不完備所造成的法律風(fēng)險(xiǎn)。客觀性法律風(fēng)險(xiǎn)的客觀性使得發(fā)包人只能盡可能將該法律風(fēng)險(xiǎn)降低到可以接受和控制的范圍內(nèi)而無法做到完全防止其發(fā)生。主觀性法律風(fēng)險(xiǎn)則是由于發(fā)包人作為或不作為與法律的要求或合同的約定相偏離時(shí),發(fā)包人就存在因違反法律規(guī)定或合同約定的行為而承擔(dān)的不利后果。主觀性法律可以通過完備的建設(shè)工程合同法律防控體系加以預(yù)防與控制,是發(fā)包人可以通過自身努力從根本上防止發(fā)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。
參考文獻(xiàn)：
[1]孟蘭:《淺談建設(shè)工程合同中承包人法律風(fēng)險(xiǎn)防范》,載《法制與經(jīng)濟(jì)》,2013年第1期。
第4篇：工程法律風(fēng)險(xiǎn)范文
關(guān)鍵詞：法律風(fēng)險(xiǎn)；工程管理；建設(shè)工程
一、建設(shè)工程項(xiàng)目中存在的突出問題
1.非法轉(zhuǎn)包與掛靠。建設(shè)工程領(lǐng)域常見的違法行為即非法轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠。根據(jù)2000年1月30日國務(wù)院頒布實(shí)施的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第78條第3款，在《建筑法》及《合同法》對轉(zhuǎn)包行為界定的基礎(chǔ)上明確對轉(zhuǎn)包做出了如下定義：“本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包的行為。”最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第4條明確規(guī)定非法轉(zhuǎn)包以及掛靠合同無效：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效……”。但在實(shí)際工作中，由于利益驅(qū)使及管理失于寬泛，施工單位將所承攬項(xiàng)目非法轉(zhuǎn)包給不具備資質(zhì)單位，或者承攬項(xiàng)目方因不具備相應(yīng)資質(zhì)而掛靠在有資質(zhì)方名下施工，都為工程質(zhì)量帶來了一定的隱患。2.設(shè)計(jì)功能缺失。根據(jù)建筑行業(yè)相關(guān)管理規(guī)定，項(xiàng)目自初步設(shè)計(jì)批準(zhǔn)之日起至通過竣工驗(yàn)收正式交付使用之日止，對已批準(zhǔn)的初步設(shè)計(jì)文件、技術(shù)設(shè)計(jì)文件或施工圖設(shè)計(jì)文件所進(jìn)行的修改、完善、優(yōu)化等活動都屬于設(shè)計(jì)變更。設(shè)計(jì)變更應(yīng)以圖紙或設(shè)計(jì)變更通知單的形式發(fā)出。設(shè)計(jì)變更無論是由哪方提出，均應(yīng)由監(jiān)理部門會同建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位、業(yè)主協(xié)商，經(jīng)過確認(rèn)后由設(shè)計(jì)部門發(fā)出相應(yīng)圖紙或說明，并由監(jiān)理工程師辦理簽發(fā)手續(xù)，下發(fā)到有關(guān)部門付諸實(shí)施。但在實(shí)際管理過程中，由于前期管理滯后，具體負(fù)責(zé)人員認(rèn)知偏失、重視程度不夠等原因，導(dǎo)致經(jīng)常出現(xiàn)無設(shè)計(jì)施工、邊設(shè)計(jì)邊施工、施工后補(bǔ)設(shè)計(jì)等情況。另外，施工過程中設(shè)計(jì)變更不履行相應(yīng)的審批手續(xù)，隨意變更等情況導(dǎo)致了設(shè)計(jì)功能缺失，對于項(xiàng)目驗(yàn)收結(jié)算和工程安全等帶來極大的阻礙和不利影響。3.工程項(xiàng)目履行管理混亂。工程建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行過程中，建設(shè)方、監(jiān)理方應(yīng)當(dāng)對工程建設(shè)情況、物料使用情況、工作量完成情況等進(jìn)行審核確認(rèn)。但在實(shí)際工作中，相關(guān)責(zé)任人員因權(quán)責(zé)不清、、輸送利益等原因，造成工程項(xiàng)目履行管理混亂，誰都可以簽工作量確認(rèn)單，違規(guī)超量簽收物料、工作量等情況，都極大損害了企業(yè)經(jīng)濟(jì)利益，甚至危及項(xiàng)目安全。
二、工程價(jià)款結(jié)算依據(jù)分析
工程建設(shè)項(xiàng)目中，合同簽訂主要條款及事后糾紛多發(fā)地帶即使工程價(jià)款結(jié)算過程中，尤其是哪些文件可以作為結(jié)算依據(jù)，何人有權(quán)簽認(rèn)結(jié)算依據(jù)是合同簽訂、結(jié)算以及糾紛發(fā)生時(shí)的爭議焦點(diǎn)。1.承包人自行編制的工程結(jié)算書一般不作為工程價(jià)款結(jié)算的依據(jù)。承包人編制的工程結(jié)算書的證明力很弱。從證據(jù)角度上看，在承包人編制的工程結(jié)算書中，承包人的計(jì)算過程純系自己證明自己，基本上沒有證明力。至于承包人的分包單位、勞務(wù)單位、供應(yīng)單位及其員工證明工程價(jià)款情況，屬于與承包人有利害關(guān)系一方出具的意見，發(fā)包人也沒有辦法核實(shí)其真實(shí)性，即便可以證據(jù)使用，也屬于“不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)”，故也不能單獨(dú)證明承包人完成的工程總造價(jià)。當(dāng)然，不能排除在某些特殊情況下承包人自行編制的工程結(jié)算書也可以作為工程結(jié)算的依據(jù)。2.工程師的工程量審核報(bào)告也不能直接作為工程價(jià)款結(jié)算的依據(jù)。工程師在支付進(jìn)度款前的工程量審核報(bào)告一般也不能直接作為工程價(jià)款結(jié)算的依據(jù)。工程師也就是監(jiān)理工程師，是我國法律規(guī)定應(yīng)做到客觀、公正的職業(yè)人士或其組成的監(jiān)理公司。在工程建設(shè)過程中，工程師接收發(fā)包人的委托，代表發(fā)包人監(jiān)督工程的質(zhì)量、進(jìn)度、安全和投資。因此，就有了工程師在支付進(jìn)度款前審核工程量的情況。進(jìn)度款是指在工程施工期間，發(fā)包人依據(jù)工程師對于承包人申報(bào)的檔期完成的工程量審核結(jié)論支付的一種工程價(jià)款。工程價(jià)款除了進(jìn)度款之外，還有預(yù)付款、結(jié)算款和保修金。在支付進(jìn)度款前工程師審核的工程量一般僅僅作為支付進(jìn)度款的依據(jù)，而不作為支付結(jié)算款的依據(jù)。第一，進(jìn)度款往往是一種臨時(shí)支付的。從理論上解釋，進(jìn)度款僅僅是一種暫定款，主要滿足于承包人建設(shè)資金的需要。因此，在本案中監(jiān)理工程師出具的支付進(jìn)度款前的工程量審核報(bào)告不等同于結(jié)算中工作量確認(rèn)，不能作為結(jié)算依據(jù)。3.發(fā)包人委托結(jié)算審價(jià)的審價(jià)報(bào)告一般應(yīng)作為工程結(jié)算依據(jù)。在工程竣工以后或者工程合同解除以后，承包人通常會報(bào)送工程結(jié)算書，而由發(fā)包人委托審價(jià)單位進(jìn)行審價(jià)。這種審價(jià)通常是在承包人的配合下完成的，在雙方?jīng)]有爭議的情況下，可以該審價(jià)的結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)，若存在爭議，則需要承包人提供足以反駁的證據(jù)。
三、建筑工程管理建議
第5篇：工程法律風(fēng)險(xiǎn)范文
摘要：在建設(shè)工程施工合同中的大型工程施工設(shè)備的運(yùn)輸不同于普通運(yùn)輸合同。它具有運(yùn)輸難度系數(shù)大，設(shè)備價(jià)值高，運(yùn)輸條件多變，運(yùn)輸周期較長以及運(yùn)輸風(fēng)險(xiǎn)較高等特點(diǎn)。如果設(shè)備運(yùn)輸合同不能按時(shí)有效履行，將會對托運(yùn)人產(chǎn)生相關(guān)的法律利益上的風(fēng)險(xiǎn)。本文將從托運(yùn)人的角度對設(shè)備運(yùn)輸合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析并提出相應(yīng)對策。
關(guān)鍵詞：施工設(shè)備；運(yùn)輸合同；法律風(fēng)險(xiǎn)；對策
一、施工設(shè)備運(yùn)輸合同法律風(fēng)險(xiǎn)概述
（一）施工設(shè)備運(yùn)輸合同簽訂階段常見法律風(fēng)險(xiǎn)。
該階段常見的法律風(fēng)險(xiǎn)有：承運(yùn)人主體不適格的風(fēng)險(xiǎn)；合同簽訂人與承運(yùn)人不一致的法律風(fēng)險(xiǎn)；設(shè)備運(yùn)輸單價(jià)、總價(jià)不明確的風(fēng)險(xiǎn)；未對運(yùn)輸設(shè)備價(jià)值進(jìn)行評估的風(fēng)險(xiǎn)；合同履行期限約定不明確的風(fēng)險(xiǎn)；合同簽字蓋章不符合法律規(guī)定的風(fēng)險(xiǎn)。
（二）施工設(shè)備運(yùn)輸合同履行階段常見的法律風(fēng)險(xiǎn)。
該階段常見的法律風(fēng)險(xiǎn)有：承運(yùn)人轉(zhuǎn)委托運(yùn)輸?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)；承運(yùn)人履行不適當(dāng)致使托運(yùn)設(shè)備損毀、滅失的風(fēng)險(xiǎn)；承運(yùn)人運(yùn)輸過程中不當(dāng)留置、倒賣、變賣的風(fēng)險(xiǎn)；托運(yùn)方相關(guān)人員在運(yùn)輸過程中人身損害的風(fēng)險(xiǎn)；承運(yùn)人喪失履約能力、責(zé)任承擔(dān)能力的風(fēng)險(xiǎn)
二、施工設(shè)備運(yùn)輸合同的主要法律風(fēng)險(xiǎn)
作為施工設(shè)備運(yùn)輸合同的托運(yùn)人，通常要注意一下一些法律風(fēng)險(xiǎn)
（一）承運(yùn)方主體資質(zhì)的法律風(fēng)險(xiǎn)。
1.合同履行能力的法律風(fēng)險(xiǎn)。
施工設(shè)備特別是大型設(shè)備的運(yùn)輸，通常需要相應(yīng)資質(zhì)和相關(guān)經(jīng)驗(yàn)。因此，與不具備專業(yè)資質(zhì)和從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的企業(yè)、個(gè)人或其他組織簽訂合同，可能會造成合同無法履行，或造成設(shè)備損害、運(yùn)輸遲延及其他瑕疵履行、加害履行的后果。
2.責(zé)任承擔(dān)能力的法律風(fēng)險(xiǎn)。
受施工設(shè)備運(yùn)輸自身特點(diǎn)以及施工項(xiàng)目的地點(diǎn)及施工環(huán)境等因素影響，施工設(shè)備運(yùn)輸風(fēng)險(xiǎn)較高。因此，一旦在運(yùn)輸過程中發(fā)生了人員、設(shè)備損害，如承運(yùn)人經(jīng)濟(jì)實(shí)力不足、沒有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)導(dǎo)致實(shí)際擔(dān)責(zé)能力不足，即使雙方達(dá)成賠償協(xié)議或托運(yùn)人后勝訴的，也難以挽回托運(yùn)人的實(shí)際損失。
（二）運(yùn)輸時(shí)間方面的法律風(fēng)險(xiǎn)。
1.運(yùn)輸合同履行起始時(shí)間認(rèn)定的法律風(fēng)險(xiǎn)。
合同履行起始時(shí)間是確定合同履行期限的前提。如合同沒有約定或者約定不明的，將無法或難以確定起始時(shí)間，存在無法認(rèn)定承運(yùn)方是否按合同約定期限完成義務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)。
2.運(yùn)輸合同履行期限認(rèn)定的法律風(fēng)險(xiǎn)。施工設(shè)備運(yùn)輸合同中的合同履行期限主要為承運(yùn)人完成運(yùn)輸作業(yè)的時(shí)間段。實(shí)踐中，雙方當(dāng)事人易對合同中履行期限約定的理解產(chǎn)生分歧，如：合同約定“承運(yùn)方保證在8日內(nèi)將貨物運(yùn)送到托運(yùn)方指定的地點(diǎn)”，此處既可以理解為8個(gè)自然日，也可以理解為8個(gè)工作日。而對履行期限條文的不同理解直接影響到設(shè)備運(yùn)輸是否超期的認(rèn)定。
（三）付款結(jié)算的法律風(fēng)險(xiǎn)。
1.付款結(jié)算依據(jù)的法律風(fēng)險(xiǎn)。
付款結(jié)算意味著對承運(yùn)人實(shí)施的運(yùn)輸作業(yè)的認(rèn)可和肯定，其前提是承運(yùn)方已經(jīng)依約履行合同規(guī)定的全部義務(wù)。如果在沒有相關(guān)依據(jù)的情況下，僅憑承運(yùn)方出具的運(yùn)輸發(fā)票等單方的憑證材料就認(rèn)定承運(yùn)人已經(jīng)全面適當(dāng)?shù)穆男辛撕贤x務(wù)，從而草率付款結(jié)算，對托運(yùn)人不利。
2.付款結(jié)算方式的法律風(fēng)險(xiǎn)。
付款結(jié)算方式包括現(xiàn)金結(jié)算、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、匯兌結(jié)算、委托結(jié)算等多種結(jié)算方式。選擇不同的結(jié)算方式，除了經(jīng)營成本的差異外，也會產(chǎn)生不同的法律風(fēng)險(xiǎn)。
（四）運(yùn)輸合同承運(yùn)人責(zé)任承擔(dān)的法律風(fēng)險(xiǎn)。
1.運(yùn)輸風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)主體的法律風(fēng)險(xiǎn)。
除了前述運(yùn)輸時(shí)間方面的風(fēng)險(xiǎn)外，在施工設(shè)備運(yùn)輸過程中，由于各種事先無法預(yù)料的原因，還可能出現(xiàn)設(shè)備損壞、滅失或其他導(dǎo)致其價(jià)值降低的情況等。如果運(yùn)輸合同對不同風(fēng)險(xiǎn)由誰承擔(dān)沒有約定或者約定不明，則上述風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)主體可能難以確定。
2.隨車人員安全的保障的法律風(fēng)險(xiǎn)。
施工設(shè)備運(yùn)輸過程中，除了承運(yùn)方人員隨車外，托運(yùn)方也可能派人隨車押運(yùn)。如果合同對責(zé)任承擔(dān)主體、人身保險(xiǎn)等方面未約定或約定不明，一旦在運(yùn)輸過程中發(fā)生意外造成托運(yùn)方人員的人身傷亡事故的，則可能產(chǎn)生一系列的人身損害賠償糾紛。
三、施工設(shè)備運(yùn)輸法律風(fēng)險(xiǎn)防控建議
（一）對承運(yùn)方主體資格資質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)的防控。
1.建立合同簽訂主體的篩選機(jī)制。
合同主體的資格資質(zhì)會對合同的履行、合同責(zé)任承擔(dān)等方面產(chǎn)生不同影響，為盡可能防范相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)，選擇承運(yùn)人時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡可能選擇有相應(yīng)資質(zhì)、資信好、商譽(yù)佳、規(guī)模大、承擔(dān)責(zé)任能力強(qiáng)的企業(yè)法人，應(yīng)避免選擇不具備資質(zhì)、規(guī)模小、責(zé)任承擔(dān)能力有限的企業(yè)特別是自然人做為承運(yùn)人。
2.核實(shí)合同相對方的身份、資質(zhì)。
在合同簽訂前，應(yīng)當(dāng)對選定的承運(yùn)人的主體身份、相關(guān)資質(zhì)進(jìn)行核實(shí)外，需要核驗(yàn)的材料原件包括但不限于：企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)法人組織機(jī)構(gòu)代碼證，道路運(yùn)輸經(jīng)營許可證，銀行開戶許可證，法定代表人身份證明或簽約代表的授權(quán)委托書，以及法定代表人、簽約代表以及擬投入運(yùn)輸作業(yè)車輛車主等自然人的身份證等。
（二）對合同履行時(shí)間風(fēng)險(xiǎn)的防控。
1.對合同履行起始時(shí)間、完畢時(shí)間認(rèn)定風(fēng)險(xiǎn)的防控。明確約定合同履行起始時(shí)間、完畢時(shí)間的準(zhǔn)確時(shí)間點(diǎn)，或者約定起始時(shí)間、完畢時(shí)間的確定方法。運(yùn)輸合同履行的起始時(shí)間和履行完畢的時(shí)間均應(yīng)當(dāng)由合同當(dāng)事人雙方共同予以認(rèn)定，并形成相應(yīng)的書面材料以備日后查閱。
2.對合同履行期限認(rèn)定風(fēng)險(xiǎn)的防控。建議將合同履行期限的時(shí)間單位約定為“日”，為保護(hù)托運(yùn)人利益最大化，付款時(shí)間可以約定為“工作日”，運(yùn)輸時(shí)間可以約定為“自然日”，并結(jié)合上下文，盡量消除歧義。
（三）對付款結(jié)算風(fēng)險(xiǎn)的防控。
1.對于付款結(jié)算依據(jù)法律風(fēng)險(xiǎn)的防控。為確認(rèn)承運(yùn)人已經(jīng)完全履行了合同義務(wù)，可以約定承運(yùn)人將托運(yùn)貨物運(yùn)送至甲方指定地點(diǎn)交貨，經(jīng)由甲方驗(yàn)收合格出具書面確認(rèn)函后，才能付款結(jié)算。
2.對于付款結(jié)算方式法律風(fēng)險(xiǎn)的防控。建議托運(yùn)人統(tǒng)一以銀行轉(zhuǎn)賬的方式結(jié)算。且承運(yùn)人必須出具運(yùn)輸發(fā)票，持發(fā)票及托運(yùn)人出具的書面確認(rèn)函辦理。
（四）對運(yùn)輸過程中設(shè)備損壞或人身損害法律風(fēng)險(xiǎn)的控制。
1.對運(yùn)輸過程中設(shè)備損壞風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)的控制。
首先應(yīng)當(dāng)明確承運(yùn)人的擔(dān)責(zé)范圍。在合同中約定所托運(yùn)設(shè)備的價(jià)格，同時(shí)約明運(yùn)輸過程中設(shè)備損毀的，承運(yùn)人應(yīng)按合同約定的設(shè)備價(jià)格照價(jià)賠償，同時(shí)賠償托運(yùn)人的其他一切損失。
其次是約明承運(yùn)人的擔(dān)責(zé)期間：自設(shè)備裝運(yùn)之日起至托運(yùn)方收貨人驗(yàn)收合格并出具書面確認(rèn)函件時(shí)止。
此外，還應(yīng)當(dāng)約明承運(yùn)人對不可抗力等風(fēng)險(xiǎn)的通知義務(wù)及保管義務(wù)等；購買保險(xiǎn)分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。在合同中約定由承運(yùn)人為其車輛及運(yùn)輸?shù)耐羞\(yùn)人施工設(shè)備購買運(yùn)輸保險(xiǎn)，并承擔(dān)保險(xiǎn)費(fèi)用。合同履行時(shí)由作為托運(yùn)人還應(yīng)對上述保險(xiǎn)購買情況進(jìn)行核實(shí)。
2.對運(yùn)輸過程中人身損害賠償法律風(fēng)險(xiǎn)的防控。
當(dāng)托運(yùn)人一方的隨車押運(yùn)人員在運(yùn)輸過程中發(fā)生傷亡的，該押運(yùn)人員依法可向侵權(quán)方主張人身損害賠償?shù)臋?quán)利，同時(shí)依法享受工傷保險(xiǎn)待遇。建議托運(yùn)人可在施工設(shè)備運(yùn)輸合同中約明，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對運(yùn)輸過程中托運(yùn)人隨車押運(yùn)人員的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，除非承運(yùn)人有證據(jù)證明完全由托運(yùn)人隨車押運(yùn)人員身體健康原因造成或托運(yùn)人隨車押運(yùn)人員故意造成的。同時(shí)，托運(yùn)人依法承擔(dān)用人單位的工傷保險(xiǎn)待遇義務(wù)，具體工作保險(xiǎn)補(bǔ)償辦法和標(biāo)準(zhǔn)適用相關(guān)法律及法規(guī)的具體規(guī)定，當(dāng)然托運(yùn)人亦有權(quán)根據(jù)具體情況考慮給予工傷、工亡人員高于法定標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)償。
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第6篇：工程法律風(fēng)險(xiǎn)范文
關(guān)鍵詞：發(fā)包人；法律風(fēng)險(xiǎn)；現(xiàn)行立法；不足
中圖分類號：D923文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A
1.發(fā)包人防控法律風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)行立法
1998年3月1日 始實(shí)施的《中華人民共和國建筑法》是我國建筑業(yè)的根本大法,它的頒布和實(shí)施有利于建立健全有形建筑市場,加強(qiáng)建筑安全生產(chǎn)管理,強(qiáng)化建筑質(zhì)量管理,規(guī)范招投標(biāo)行為,依法治業(yè),促進(jìn)建筑業(yè)健康有序發(fā)展;與建設(shè)工程合同有直接關(guān)系的其他法律包括《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》等,另外,建設(shè)工程合同相應(yīng)的法律規(guī)定及司法解釋還有《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》、《建筑市場管理規(guī)定》、《工程設(shè)計(jì)招標(biāo)暫行辦法》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同管理辦法》、《建設(shè)安裝工程總分包實(shí)施辦法》等。除此之外,《中華人民共和國著作權(quán)法》以及《著作權(quán)法實(shí)施條例》與建設(shè)工程合同有間接關(guān)系的法律法規(guī)同樣是對于調(diào)整建設(shè)工程合同中法律關(guān)系的完善跟補(bǔ)充。
2. 我國建設(shè)工程合同相關(guān)法律規(guī)定的不足
2.1對于“建筑作品”保護(hù)不利
《著作權(quán)法實(shí)施條例》中對建筑作品下了定義:“建筑作品,是指以建筑物或構(gòu)筑物形式表現(xiàn)的有審美意義的作品。” 力而在2001年修訂的我國《著作權(quán)法》第3條所稱的“建筑作品”僅僅是指建筑物本身,不包括建筑設(shè)計(jì)圖和模型;然而,在該條款的第3條的第7款規(guī)定的“工程設(shè)計(jì)圖,產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖,地圖,示意圖等圖形作品和模型作品”顯然是包括建筑設(shè)計(jì)圖和建筑模型的。此外,我國的《著作權(quán)法》雖然“建筑設(shè)計(jì)圖”受法律保護(hù)的規(guī)定,不得侵犯他人。但《著作權(quán)法》對于何種深度何種形式可以達(dá)到法律保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn),如何保護(hù),保護(hù)哪些方面卻沒有做出具體規(guī)定,以實(shí)踐中設(shè)計(jì)圖紙方案招投標(biāo)為例,一些投標(biāo)方案凝集了設(shè)計(jì)單位的核心技術(shù)和工程經(jīng)驗(yàn),是建設(shè)工程設(shè)計(jì)人員心血的結(jié)晶。當(dāng)投標(biāo)方案涉及到專利或者專有技術(shù),或者投標(biāo)人(中標(biāo)人)希望吸收使用他人中標(biāo)方案中的某項(xiàng)技術(shù)或某個(gè)創(chuàng)意時(shí),因?yàn)闆]有法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)界定和具體規(guī)定。原來的設(shè)計(jì)人的權(quán)利受到侵犯,沒有法律依據(jù),因此無法尋求法律保護(hù)。由于該權(quán)利的設(shè)計(jì)圖紙不明確缺乏具體標(biāo)準(zhǔn),很難保證原設(shè)計(jì)的合法權(quán)益。這里法律不完善的規(guī)定導(dǎo)致了建設(shè)工程合同中對于發(fā)包人來說存在明顯的法律風(fēng)險(xiǎn)隱患。
2.2合同備案制度不完善
法律風(fēng)險(xiǎn)就是目前建設(shè)工程市場中普遍存在的“陰陽合同”現(xiàn)象,所謂“陰陽合同”,也稱“陰陽合同”,是當(dāng)前發(fā)包人和承包人為規(guī)避合同備案而普遍采用的一種方式。此種行為存在以下三點(diǎn)問題:
(1)書面合同和實(shí)際履行合同不一致
我國《合同法》中明確規(guī)定:應(yīng)當(dāng)制定書面合同的必須簽訂書面合同。否則無效。建設(shè)工程合同是《合同法》明確規(guī)定的必須簽訂書面合同的那一類合同。但《合同法》也同時(shí)規(guī)定,書面合同和實(shí)際履行不一致時(shí),以實(shí)際履行為準(zhǔn)。同時(shí),《招投標(biāo)法》第46條則規(guī)定:招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之曰起三十日內(nèi),按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的,中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。此規(guī)定就使得我國的合同備案制出現(xiàn)了漏洞。因?yàn)榻ㄔO(shè)工程合同主體一方面簽訂一個(gè)完全合乎相關(guān)規(guī)定的合同呈交行政主管部門備案。
此為“陽合同”,一方面私下簽訂通過雙方合意達(dá)成的對“陽合同”很多條款作了實(shí)質(zhì)性變更的“陰合同”。從《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)”這條來看,最高人民法院只是對施工合同中出現(xiàn)的實(shí)際履行合同與備案合同不一致作了規(guī)定。[22]但實(shí)際上,“陰陽合同”的類別并不僅于此,最人民法院的相關(guān)解釋范圍過于狹窄。
(2)應(yīng)付行政審批痕跡過于明顯
合同備案制度雖然法律未予明確系統(tǒng)的規(guī)定,但卻是我國政府對建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)進(jìn)行規(guī)制的一個(gè)主要形式。實(shí)際上合同備案制度已成為招標(biāo)投標(biāo)制度和施工許可制度的重要銜接,是貫徹落實(shí)《招標(biāo)投標(biāo)法》特別是第46條關(guān)于“不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”制度載體。契約本屬當(dāng)事人合意之產(chǎn)物,政府對其監(jiān)管之前提應(yīng)當(dāng)是不違反法律和公共利益,而盡可能實(shí)現(xiàn)意思自治。特別是對于非公共投資項(xiàng)目尤其如此。但從工程合同備案制度的實(shí)施情況來看,明顯存在著規(guī)制不當(dāng)或的弊端,行政審批制度的痕跡過于嚴(yán)重。由于合同備案制將建設(shè)工程合同內(nèi)容,特別是對影響工程造價(jià)的重大因素(如價(jià)款數(shù)額、付款方式、合同價(jià)格、承包范圍、工程質(zhì)量以及合同工期等)實(shí)行嚴(yán)格地規(guī)制。因此,在招投標(biāo)之始,政府主管部門對合同內(nèi)容的規(guī)制,就與《房屋建筑與市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》(建設(shè)部第89號令)規(guī)定了已經(jīng)初步形成邊界。而后的招投標(biāo)情況文件備案則進(jìn)一步鞏固規(guī)制的邊界條件。最后的合同備案的主要作用則是審查以合同書為載體的權(quán)利義務(wù)條款是否超出這一邊界條件。備案制度作為事后監(jiān)督的制度也不同于原行政審核制度,但在實(shí)際操作中,除法律明確規(guī)定外,政府始終關(guān)注和約束的重點(diǎn)在于:發(fā)包人是否要求承包人墊資,是否存在低于成本價(jià)競價(jià)情形,工程期限的約定是否合理,工程項(xiàng)目是否存在非法分包、轉(zhuǎn)包,這些內(nèi)容都是合同的核心內(nèi)容。其中尤以合同價(jià)款為重。合同備案管理制的規(guī)范與完善程度,直接影響著發(fā)承包雙方的權(quán)利和義務(wù)。而該權(quán)利和義務(wù)的核心就是工程合同造價(jià)。
(3)規(guī)避合同備案的成本低收益大
建筑市場供需關(guān)系也決定在“合理低價(jià)”之下還有降價(jià)空間,還有許多承包人愿意在“合理低價(jià)”之下承攬招標(biāo)建設(shè)工程項(xiàng)目。而發(fā)包人為節(jié)省開支,降低成本,常常要求承包人與其簽訂比中標(biāo)標(biāo)底“合理低價(jià)”的價(jià)款更低、工期更短、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)更高、違約責(zé)任更大的“陰合同”。由此,以定額嚴(yán)格審核工程價(jià)款、過度干預(yù)工程合同中當(dāng)事人的合意,尤其在私人投資建設(shè)項(xiàng)目等方面的過度規(guī)制,促使合同主體集體逃避規(guī)制,并通過簽訂“陰陽合同”的方式使合同備案規(guī)制模式失效。在規(guī)制不能使當(dāng)事人的利益增加的前提下,規(guī)制失效意味著付出的規(guī)制成本因不能帶來收益而成為凈損失。這種損失不但是社會資源的浪費(fèi),且最終被轉(zhuǎn)嫁到合同主體之交易成本中去,增大其交易風(fēng)險(xiǎn)。而且,“陰陽合同”對工程合同造價(jià)依存的合同法律效力基礎(chǔ)構(gòu)成根本沖擊,不少單位在簽訂了工程合同之后就將其束之高閣,導(dǎo)致合同的執(zhí)行和監(jiān)督成本、救濟(jì)成本大幅增加,亦使得建設(shè)工程合同的法律風(fēng)險(xiǎn)急劇上升。
3.小結(jié)
本文在列舉發(fā)包人防控法律風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)行立法的種類的基礎(chǔ)上，指出我國建設(shè)工程合同相關(guān)法律規(guī)定的不足，主要體現(xiàn)在對于“建筑作品”保護(hù)不利和合同備案制度不完善兩個(gè)方面。
參考文獻(xiàn)：
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第7篇：工程法律風(fēng)險(xiǎn)范文
裁判要旨
駕駛員利用私家車從事順風(fēng)車服務(wù)并未改變車輛的使用性質(zhì)，如在此過程中發(fā)生交通事故，保險(xiǎn)公司不得以車輛使用性質(zhì)改變導(dǎo)致危險(xiǎn)程度顯著增加為由拒絕賠償。
案情
2016年11月，李某在中國太平洋財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司北京分公司（以下簡稱保險(xiǎn)公司）投保交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)險(xiǎn)，其中保險(xiǎn)責(zé)任免除部分包括：被保險(xiǎn)機(jī)動車改變使用性質(zhì)，被保險(xiǎn)人未及時(shí)通知保險(xiǎn)人，且因改變使用性質(zhì)導(dǎo)致被保險(xiǎn)機(jī)動車危險(xiǎn)程度顯著增加。
2017年7月9日，李某從網(wǎng)絡(luò)平臺接順風(fēng)車單，車輛行駛中與道路護(hù)欄接觸，造成車輛全損、護(hù)欄損壞，交通部門認(rèn)定為單方責(zé)任事故。后李某向保險(xiǎn)公司索賠遭拒。保險(xiǎn)公司認(rèn)為，李某從事順風(fēng)車改變了車輛使用性質(zhì)，導(dǎo)致危險(xiǎn)程度顯著增加，不應(yīng)賠償。
裁判
北京市通州區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：事故發(fā)生時(shí)，李某駕車用于順風(fēng)車接單，順風(fēng)車以車主既定目的為終點(diǎn)，順路搭乘，目的在于分?jǐn)傂旭偝杀荆陀^上不會導(dǎo)致車輛使用頻率增加；同時(shí)因順路搭乘，行駛范圍亦在合理可控范圍內(nèi)，并未因此而導(dǎo)致車輛危險(xiǎn)程度顯著增加。故保險(xiǎn)公司應(yīng)在保險(xiǎn)限額范圍內(nèi)賠償李某的損失。遂判決：保險(xiǎn)公司賠償李某機(jī)動車損失費(fèi)用61646元，損害公路設(shè)施費(fèi)用3600元。
保險(xiǎn)公司不服提起上訴，北京市第三中級人民法院審理后認(rèn)為：參照《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）的規(guī)定，網(wǎng)約車是網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車的簡稱，與順風(fēng)車非同一概念。李某的行為應(yīng)界定為順風(fēng)車，并未從本質(zhì)上改變車輛的家庭自用性質(zhì)，保險(xiǎn)公司拒賠缺乏依據(jù)，故判決：駁回上訴，維持原判。
評析
1.網(wǎng)約車與順風(fēng)車的概念區(qū)別
《暫行辦法》第二條規(guī)定：“從事網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車（以下簡稱網(wǎng)約車）經(jīng)營服務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵守本辦法。本辦法所稱網(wǎng)約車經(jīng)營服務(wù)，是指以互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為依托構(gòu)建服務(wù)平臺，整合供需信息，使用符合條件的車輛和駕駛員，提供非巡游的預(yù)約出租汽車服務(wù)的經(jīng)營活動。”第十三條規(guī)定：“服務(wù)所在地出租汽車行政主管部門依車輛所有人或網(wǎng)約車平臺公司申請，按第十二條規(guī)定的條件審核后，對符合條件并登記為預(yù)約出租客運(yùn)的車輛，發(fā)放《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車運(yùn)輸證》。”參照該規(guī)定可知，網(wǎng)約車不僅是網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車的簡稱，亦因其具有經(jīng)營性質(zhì)而需辦理相關(guān)審核和證照手續(xù)。
其次，《暫行辦法》第三十八條規(guī)定：“私人小客車合乘，也稱為拼車、順風(fēng)車，按城市人民政府有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”由此可知，在上述行政規(guī)章中，順風(fēng)車與網(wǎng)約車并非同一概念，且順風(fēng)車的管理當(dāng)由城市人民政府依法進(jìn)行。
在此基礎(chǔ)上，北京市出臺了《北京市私人小客車合乘出行指導(dǎo)意見》（以下簡稱《合乘意見》）。其第一條規(guī)定：“私人小客車合乘，也稱為拼車、順風(fēng)車，是由合乘服務(wù)提供者事先出行信息，出行線路相同的人選擇乘坐駕駛員的小客車、分?jǐn)偤铣瞬糠值某鲂谐杀荆ㄈ剂腺M(fèi)和通行費(fèi)）或免費(fèi)互助的共享出行方式。”該條明確了納入行政規(guī)制的順風(fēng)車概念。其第二條規(guī)定：“合乘出行作為駕駛員、合乘者及合乘信息服務(wù)平臺各方自愿的、不以盈利為目的的民事行為，相關(guān)責(zé)任義務(wù)按照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定由合乘各方自行承擔(dān)。”其他城市關(guān)于順風(fēng)車的規(guī)定，與北京市的上述規(guī)范大同小異，從中可知，順風(fēng)車并不以盈利為目的，也非營運(yùn)行為。
綜上，網(wǎng)約車與順風(fēng)車并非同一概念，網(wǎng)約車的本質(zhì)依然是出租汽車，目的在于營運(yùn)，故相關(guān)車輛和從業(yè)者，需符合相關(guān)條件并經(jīng)一定的審核程序；而順風(fēng)車的目的在于互助，并非營運(yùn)，故不需履行上述程序，亦無需辦理車輛使用性質(zhì)的變更。
2.順風(fēng)車的認(rèn)定條件
順風(fēng)車的產(chǎn)生方式主要有兩種，一是駕駛員、合乘者直接達(dá)成出行意愿；二是駕駛員、合乘者借助信息平臺達(dá)成出行意愿。實(shí)踐中，第二種已占主流。
在駕駛員、合乘者通過信息平臺達(dá)成意愿后，駕駛員的運(yùn)送行為屬于順風(fēng)車還是網(wǎng)約車，判斷因素主要有兩個(gè)：一是信息平臺提供的運(yùn)送類型；二是駕駛員收取的費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)。《合乘意見》中規(guī)定了信息平臺應(yīng)按照規(guī)定計(jì)算合乘分?jǐn)傎M(fèi)用，并按合乘各方人數(shù)分?jǐn)偅渌鞘幸喽嗍侨绱恕？梢妼τ陧橈L(fēng)車的駕駛員而言，其收取的費(fèi)用并非自己計(jì)算，而是由信息平臺向其推送。故此，如駕駛員在信息平臺注冊了順風(fēng)車，借此接收順風(fēng)車單并依平臺計(jì)算的標(biāo)準(zhǔn)收取了成本費(fèi)用，則可參照地方政府相關(guān)意見中駕駛員、合乘者、信息平臺的“合作”方式，認(rèn)定駕駛員從事的是順風(fēng)車行為。
3.網(wǎng)約車和順風(fēng)車的保險(xiǎn)理賠
在現(xiàn)有的規(guī)章范圍內(nèi)，網(wǎng)約車具有營運(yùn)車輛的性質(zhì)，且保險(xiǎn)公司對營運(yùn)車輛和非營運(yùn)車輛存在不同的保費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，原因在于營運(yùn)車輛的危險(xiǎn)程度明顯大于非營運(yùn)車輛。故如果家庭自用汽車長期從事網(wǎng)約車，則應(yīng)向保險(xiǎn)公司履行告知義務(wù)，如怠于履行，則交通事故發(fā)生后，保險(xiǎn)公司可依合同約定主張免賠。
第8篇：工程法律風(fēng)險(xiǎn)范文
【關(guān)鍵詞】項(xiàng)目；風(fēng)險(xiǎn)；管理；內(nèi)涵；突破；探索；實(shí)踐
學(xué)習(xí)項(xiàng)目管理，我們大家知道，工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理是指通過風(fēng)險(xiǎn)識別、風(fēng)險(xiǎn)分析、和風(fēng)險(xiǎn)評價(jià)、去認(rèn)識工程項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)，并以此為基礎(chǔ)合理地使用各種風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對措施、管理方法、技術(shù)和手段對項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)實(shí)行有效地控制，妥善處理風(fēng)險(xiǎn)事件造成的不利后果，以最少的成本保證項(xiàng)目總體目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的管理工作。優(yōu)化和做好項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理，就要從工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理入手，從探索管理做起，努力探究項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理中的風(fēng)險(xiǎn)管理，以促進(jìn)對工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理的認(rèn)識與提高，促進(jìn)項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理向科學(xué)化、知識化、創(chuàng)新性和優(yōu)化方向發(fā)展，提高工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理的全過程。
1、全盤考慮，周密安排，做好合同風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)效與質(zhì)量管理。眾所周知，合同是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)活動中重要的文書、文件和規(guī)范性綱領(lǐng)性策略。合同的嚴(yán)謹(jǐn)、科學(xué)、周全和系統(tǒng)性，直接或者間接地影響到工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理的決策性。因此，加強(qiáng)工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理中的合同管理，無論對于實(shí)現(xiàn)工程項(xiàng)目的決策，還是保障工程項(xiàng)目的全面實(shí)現(xiàn)都具有重要的現(xiàn)實(shí)意義，十分值得我們深思。
要做好合同的簽訂，從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度講，其時(shí)效性極為重要，因此，加強(qiáng)對合同時(shí)效性的研究，就是要及時(shí)把握時(shí)間，合理安排時(shí)間，突出時(shí)間觀念，強(qiáng)化時(shí)間策略，以確保將工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)降低到最低。經(jīng)濟(jì)學(xué)中，時(shí)間就是金錢，或許就是對合同時(shí)間觀念的理解與應(yīng)用，古人的策略，為我們今天工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理提供了強(qiáng)有力的思維保障，是我們繼承的精華所在。
要簽訂合同，當(dāng)然要涉及到工程項(xiàng)目的質(zhì)量問題，質(zhì)量是工程項(xiàng)目的重要保障，也是保障工程項(xiàng)目合格、高效、優(yōu)質(zhì)、科學(xué)的重要內(nèi)涵，因此，加強(qiáng)在質(zhì)量方面的管理，就要突出質(zhì)量關(guān)，把質(zhì)量放在首位，做到“百年大計(jì)，質(zhì)量為本。”
2、維護(hù)項(xiàng)目信譽(yù)，全面做好稅務(wù)管理，服務(wù)社會。在工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理中，稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)是重要的組成部分和主體內(nèi)容，它其中包括營業(yè)稅、城市建設(shè)維護(hù)稅、教育費(fèi)附加、印花稅、個(gè)人所得稅等等，這既是每一個(gè)公民的義務(wù)，更是工程項(xiàng)目經(jīng)營者應(yīng)盡的職責(zé)。
納稅、愛稅、正確認(rèn)識稅收的作用與意義、自覺維護(hù)正常的稅收政策，應(yīng)該與項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理緊密聯(lián)系在一起，因此，加強(qiáng)工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理，就要做好稅收的收交工作，自覺履行納稅義務(wù)，從工程項(xiàng)目的申請、建設(shè)、維護(hù)與正常經(jīng)營開始，做好每一筆稅務(wù)的收交工作。做好稅務(wù)管理，就要認(rèn)真學(xué)習(xí)國家稅務(wù)政策，自覺執(zhí)行國家稅務(wù)政策，依法納稅，合法經(jīng)營，科學(xué)實(shí)施工程項(xiàng)目，科學(xué)管理工程項(xiàng)目，真正實(shí)現(xiàn)工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理的全過程管理。
3、做好資金風(fēng)險(xiǎn)管理，維護(hù)正常的資金供需與資金管理。項(xiàng)目的資金，決定著項(xiàng)目能否實(shí)現(xiàn)的根本保證，它也是能否滿足生產(chǎn)、建設(shè)需要，維護(hù)正常資金鏈的關(guān)鍵所在。這是因?yàn)樵诠こ添?xiàng)目中，要實(shí)現(xiàn)工程項(xiàng)目的，建設(shè)與維護(hù)好工程項(xiàng)目，必須做好資金鏈的運(yùn)轉(zhuǎn)、籌集、管理工作，并通過資金的風(fēng)險(xiǎn)管理，實(shí)現(xiàn)工程項(xiàng)目的科學(xué)化管理。
工程是一個(gè)高效的風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目，它的成功與否，資金的作用至關(guān)重要，而資金鏈的維護(hù)與，正是保障項(xiàng)目完成的重要基礎(chǔ)，所以做好工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理，就要做好資金風(fēng)險(xiǎn)管理，就要通過資金風(fēng)險(xiǎn)管理達(dá)到工程項(xiàng)目的科學(xué)、高效，并獲得較好的經(jīng)濟(jì)效益，推進(jìn)經(jīng)濟(jì)市場能夠進(jìn)入一個(gè)良性循環(huán)。目前，我國工程項(xiàng)目建設(shè)較多，涉及到的資金也相對較多，必須合理規(guī)劃、安排、分配、使用與節(jié)約資金，確保工程項(xiàng)目能夠順利完成，且能夠節(jié)約資金。
4、控制風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的成本，將成本降低到最小，賦予工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理以新的內(nèi)涵。成本是項(xiàng)目管理中的重要要素，也是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)學(xué)中的一個(gè)重要概念，更是現(xiàn)代建設(shè)、項(xiàng)目管理中的一個(gè)核心。所謂成本，就是工程項(xiàng)目管理中的固有資源資金，它是保障工程項(xiàng)目能夠順利實(shí)現(xiàn)的且獲得最高經(jīng)濟(jì)效益的主體，如果一個(gè)工程項(xiàng)目的成本加大，那么，就的效益就會受到影響，甚至影響到整個(gè)工程的進(jìn)展，因此，加強(qiáng)對工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理中的發(fā)生的成本，對于現(xiàn)代工程建設(shè)與管理，成本與效益的管理，保障工程完成時(shí)間，確保工程按期完工都具有重要的指導(dǎo)意義。
工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理中的成本控制往往與資金聯(lián)系在一起，合理使用資金、確保資金鏈、將資金用在工程建設(shè)的需要期，就能保障工程成本的高效、科學(xué)。工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理告訴我們，成本的高低、優(yōu)劣，在某種程度上決定了一個(gè)項(xiàng)目的質(zhì)量，做好質(zhì)量、資金的管理，必須突破成本管理這個(gè)核心，通過成本起到調(diào)節(jié)工程進(jìn)度、質(zhì)量的作用。
5、嚴(yán)格執(zhí)行項(xiàng)目管理中的法律及相關(guān)政策要求，始終保持工程項(xiàng)目管理與現(xiàn)行的國家政策同軌。工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理中，雖然時(shí)效、質(zhì)量、稅務(wù)、成本控制風(fēng)險(xiǎn)重要，但維護(hù)項(xiàng)目管理中的法律及相關(guān)政策要求，始終將工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理與法律、法規(guī)、政策要求、行業(yè)規(guī)范等聯(lián)系在一起，就能能將地促進(jìn)工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，并為做好工程項(xiàng)目提供重要的理論與實(shí)踐保障。
項(xiàng)目中的法律、法規(guī)，從表面上看與工程項(xiàng)目的資金、時(shí)效、質(zhì)量、稅收等沒有直接關(guān)系，但如果在法律的要求范圍內(nèi)，從征地、辦理項(xiàng)目手續(xù)、資金積累、到實(shí)踐的全過程管理，始終以法律為準(zhǔn)繩，以法律、法規(guī)為工程項(xiàng)目的制約條件，那么，工程在實(shí)施過程中就會在國家法律、法規(guī)允許的條件下獲得最大的工程受益。如，拖欠農(nóng)民工資、強(qiáng)拆強(qiáng)建、違規(guī)亂建、不考慮環(huán)保與環(huán)境因素開發(fā)項(xiàng)目建設(shè)、任意排污、偷稅漏稅、隨意排放等都是嚴(yán)重的違規(guī)行為。
第9篇：工程法律風(fēng)險(xiǎn)范文
【關(guān)鍵詞】境外；施工工程；稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；管理控制
一、引言
境外工程簡單來講，就是在我國國境之外，由我國施工企業(yè)進(jìn)行施工的工程項(xiàng)目。與國內(nèi)同類工程項(xiàng)目相比，境外工程往往地處偏遠(yuǎn)，施工環(huán)境差，后勤支持相對薄弱，在技術(shù)、設(shè)備、人員、物資等方面受各種因素的影響，難以及時(shí)到位，工程的施工更加困難。而且一些大型、特大型政府工程更是直接關(guān)系著我國企業(yè)的國際形象，影響重大。對于企業(yè)而言，國際市場不僅是一個(gè)機(jī)遇，更是一種挑戰(zhàn)。在境外工程施工中，由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展環(huán)境、政策環(huán)境、法律環(huán)境等的差異性，對于境外施工企業(yè)的財(cái)務(wù)管理造成了很大的影響，使得其面臨著相應(yīng)的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。在這種情況下，強(qiáng)化稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的管理和控制，是企業(yè)需要重點(diǎn)關(guān)注的問題，也是提升企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益和國際形象的關(guān)鍵所在。
二、境外施工工程中的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)
在境外施工工程中，稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的誘發(fā)因素是多方面的，如法律法規(guī)、機(jī)構(gòu)設(shè)置、政策環(huán)境等，施工單位應(yīng)該立足自身實(shí)際，結(jié)合工程所處東道國的具體情況，對工程施工中的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行深入分析，為風(fēng)險(xiǎn)的管控提供相應(yīng)的參考依據(jù)。
1.稅收法律風(fēng)險(xiǎn)
一方面，我國雖然鼓勵有條件的企業(yè)積極參與國際競爭，也做出了大量的工作，但是并沒有形成一套相對完善的稅收政策，缺乏對于企業(yè)的保護(hù)，在一些具體的稅收政策上存在著相應(yīng)的缺陷，如不合理的所得稅抵免、稅制重復(fù)、管轄權(quán)模糊等，都在一定程度上影響了企業(yè)利益的最大化；另一方面，項(xiàng)目所在國的法律法規(guī)與我國的稅法存在差異，如果不能對其有一個(gè)清楚的認(rèn)識，不僅不能選擇合理合法的方式規(guī)避或抵免稅收，相反的，有可能因?qū)Χ惙ㄕJ(rèn)識不足而出現(xiàn)申報(bào)遺漏情況的發(fā)生，進(jìn)而導(dǎo)致企業(yè)面臨稅收罰款甚至名譽(yù)受損的風(fēng)險(xiǎn)。
2.機(jī)構(gòu)設(shè)置風(fēng)險(xiǎn)
一個(gè)完善的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)構(gòu)，應(yīng)該具備較高的獨(dú)立性，能夠參與企業(yè)的戰(zhàn)略規(guī)劃以及重大經(jīng)營決策，提出風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防與管理的相關(guān)建議；能夠?qū)ζ髽I(yè)經(jīng)營管理中面臨著稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效識別和評估，對日常稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行監(jiān)測，并提出切實(shí)可行的應(yīng)對措施。對于境外工程而言，稅務(wù)管理結(jié)構(gòu)還必須熟悉東道國的稅收政策，能夠了解其市場變化，減少和消除工程施工中的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，不同性質(zhì)的機(jī)構(gòu)所面臨的稅收政策不同，對于境外施工企業(yè)而言，在對施工管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行設(shè)置時(shí)，需要考慮項(xiàng)目所在國以及國內(nèi)稅收政策的雙重影響，確保機(jī)構(gòu)設(shè)置的合理性和可靠性，保證相關(guān)機(jī)構(gòu)功能的有效發(fā)揮，對稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行規(guī)避。
3.合同報(bào)價(jià)風(fēng)險(xiǎn)
當(dāng)前，許多的境外施工工程多采用固定總價(jià)合同，受不同國家之間經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度、市場經(jīng)濟(jì)條件、法律法規(guī)等因素的影響，企業(yè)面臨著投標(biāo)報(bào)價(jià)的風(fēng)險(xiǎn)。具體來講，合同報(bào)價(jià)風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的原因是多方面的，一是存在報(bào)價(jià)漏項(xiàng)，主要是在對技術(shù)標(biāo)進(jìn)行編制時(shí)，沒有充分理解業(yè)主需求，憑經(jīng)驗(yàn)辦事，導(dǎo)致技術(shù)方案與合同出現(xiàn)報(bào)價(jià)漏項(xiàng)；二是報(bào)價(jià)失誤，許多境外施工工程的合同報(bào)價(jià)工作都是在國內(nèi)進(jìn)行的，由國外人員進(jìn)行現(xiàn)場勘察，同時(shí)與業(yè)主進(jìn)行溝通和協(xié)調(diào)，然后將相關(guān)信息傳輸給國內(nèi)組織進(jìn)行分析和報(bào)價(jià)，增加了中間環(huán)節(jié)，很容易出現(xiàn)報(bào)價(jià)失誤的情況；三是翻譯錯(cuò)誤，翻譯錯(cuò)誤所引發(fā)的合同報(bào)價(jià)失誤在境外工程項(xiàng)目中并不少見，而一旦出現(xiàn)，必然會給施工企業(yè)帶來相應(yīng)的合同報(bào)價(jià)風(fēng)險(xiǎn)。
4.合同條款風(fēng)險(xiǎn)
合同條款是產(chǎn)生合同法律風(fēng)險(xiǎn)的主要途徑，企業(yè)應(yīng)該將精力更多的放在合同條款的規(guī)范和談判上，重視合同的簽訂，以減少相應(yīng)的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。在境外施工工程中，合同條款風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)在幾個(gè)方面：一是提示性條款，在我國《合同法》中，對當(dāng)事人沒有約定或者約定不明的情況，給出了具體的確定方法，使得相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)大大降低，但是在國外，應(yīng)該仔細(xì)分析相應(yīng)的法律法規(guī)，對條款進(jìn)行明確，以免出現(xiàn)不必要的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；二是主要條款，在一個(gè)完備可靠的合同中，應(yīng)該將當(dāng)事人雙方都關(guān)注的事項(xiàng)確定為主要條款，若主要條款約定不當(dāng)，所產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)將較其他條款更加嚴(yán)重；三是次要條款，其并非風(fēng)險(xiǎn)評估的重點(diǎn)，在一些特殊時(shí)刻甚至可以忽略，不過考慮到境外施工工程的特殊情況，對于次要條款需要給予一定的關(guān)注；四是待定條款，是促進(jìn)商業(yè)運(yùn)營所必須的，如果處理不當(dāng)，將會給企業(yè)留下不確定的風(fēng)險(xiǎn)和隱患，因此，應(yīng)該對待定條款的確定方式進(jìn)行明確，或者通過必要的設(shè)定條件，將待定條款轉(zhuǎn)變?yōu)榇_定條款；五是默認(rèn)條款，依照我國當(dāng)前的法律規(guī)定，對于法律明文規(guī)定的默認(rèn)或者雙方自愿約定的默認(rèn)條款，認(rèn)為是有效的。而考慮到境外工程所處的法律環(huán)境，對于默認(rèn)條款應(yīng)該仔細(xì)審查，確保其具備明確的法律規(guī)定[4]。
三、境外施工工程稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的管理控制
針對境外施工工程中面臨的各種稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)應(yīng)該立足實(shí)際情況，采取切實(shí)有效的風(fēng)險(xiǎn)管控措施，保證自身的合法利益。
1.健全稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制
為了能夠有效預(yù)防稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)以及政府相關(guān)部門應(yīng)該重視起來，對稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的防范機(jī)制進(jìn)行健全和完善，成立相應(yīng)的國際化稅務(wù)管理小組，幫助企業(yè)處理日常經(jīng)營中的各類財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。對于日常經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，如納稅申報(bào)、稅務(wù)會計(jì)處理等，可以強(qiáng)化合規(guī)性管理；對于突發(fā)性風(fēng)險(xiǎn)，如稅務(wù)爭議、特殊交易等，應(yīng)該引導(dǎo)企業(yè)做好預(yù)防性控制，減少稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的可能性。
2.加大專業(yè)人才培養(yǎng)力度
在管理中，人員的重要性是不言而喻的，而現(xiàn)階段，無論是政府部門還是企業(yè)，都沒有能夠勝任國際稅收管理的專業(yè)人才，必須加強(qiáng)國際化專業(yè)人才的培養(yǎng)力度，確保其具備幾個(gè)方面的專業(yè)知識：一是能夠?qū)|道國的語言進(jìn)行基本的聽說讀寫，正確翻譯相關(guān)資料；二是必須熟悉我國以及東道國的會計(jì)準(zhǔn)則和稅收法律體系，了解國際會計(jì)準(zhǔn)則；三是能夠運(yùn)用專業(yè)外語，進(jìn)行報(bào)表分析、納稅申報(bào)以及財(cái)務(wù)管理等工作；四是具備與海外經(jīng)營相關(guān)的各種法律和人文知識[5]。
3.關(guān)注兩國稅收法律差異
在不同的國家，有著不同的稅法，境外施工企業(yè)應(yīng)該能夠熟練把握東道國稅收制度的特點(diǎn)，分析其與我國稅法之間的差異性，利用相應(yīng)的優(yōu)惠政策，降低企業(yè)的整體稅負(fù)，消除相應(yīng)的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
4.完善境外工程合同管理
對于企業(yè)而言，應(yīng)該制定切實(shí)有效的發(fā)展規(guī)劃，完善境外工程合同管理，以達(dá)到合法規(guī)避稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的目的。例如，在進(jìn)入境外市場后，應(yīng)該與相應(yīng)的中介機(jī)構(gòu)簽訂調(diào)查合同，了解東道國企業(yè)的經(jīng)營、稅務(wù)以及財(cái)務(wù)狀況，以確保在合作過程中能夠減少投資損失，規(guī)避法律責(zé)任。在與東道國企業(yè)簽訂工程合同時(shí)，應(yīng)該考慮其稅法變化可能造成的影響，在合同中注明相應(yīng)的處理策略，以免承擔(dān)不必要的風(fēng)險(xiǎn)和損失。
四、結(jié)語
綜上所述，在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，我國許多企業(yè)開始參與到國際市場中，面臨著新的發(fā)展形勢。在境外施工工程中，由于政策環(huán)境、法律環(huán)境和稅收環(huán)境的差異性，企業(yè)可能會面對各種各樣的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，影響其自身的經(jīng)濟(jì)效益。對此，應(yīng)該立足國內(nèi)外稅收法律的差異性，采取切實(shí)有效的措施，實(shí)現(xiàn)對稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的管理和控制，確保企業(yè)的穩(wěn)定健康發(fā)展。
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