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    工程變更相關法律法規(guī)精選(九篇)

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    工程變更相關法律法規(guī)

    第1篇:工程變更相關法律法規(guī)范文

    關鍵詞:建筑工程;合同管理;法律糾紛;有效防范

    伴隨市場經濟的快速發(fā)展,建筑工程領域在發(fā)展的過程中也陸續(xù)暴露出許多弊端和問題,而其中最常見的一類就是合同糾紛的問題,這不但給建筑企業(yè)造成了一定的經濟損失,并且會直接影響到企業(yè)的聲譽,對于企業(yè)未來的經營發(fā)展產生了極為不利的影響。

    1 建筑工程合同具體特征和要求

    1.1 建筑工程合同即是工程承包方負責工程的具體建設,而發(fā)包人負責支付價款的一種合同。

    1.2 建筑工程合同的主要特征

    1.2.1 主體一定要具備一定的資格。我國相關法律規(guī)定:建設單位以及相關各方必須具備以下條件:具備達到國家相關規(guī)定的注冊資本;擁有所從事建設工程的相關資質以及工作人員;擁有從事建設工程的技術裝備;以及相關行政法規(guī)所規(guī)定的一些其他條件。

    1.2.2 工程項目的合同中的標的需要是基本建設的工程。

    1.2.3 國家進行行政干預,也就是國家要針對建筑合同進行有效的監(jiān)管。

    1.2.4 應為要約式的合同,合同需選擇書面的形式。

    2 建筑工程合同的法律效力

    2.1 合同效力進行確認的原則

    2.1.1 簽署合同需要遵循的原則。建筑工程合同應當屬于民事合同,按照相關法律法規(guī)應遵循:平等原則;民事的權益享受法律的保護原則;誠實守信的原則;禁止濫用權力的原則以及共同協(xié)商的原則等。

    2.1.2 合同效力確認需要遵循的原則。按照相關法律法規(guī)進行以下的審查:合同具體內容是否合法;合同的主體是否合格;當事人表達的意思是否真實;合同是否具備相關審批的手續(xù)。

    2.2 如何確認建筑工程項目合同的效力

    針對承包方和發(fā)包方的從業(yè)資質進行審查;針對合同的具體內容是否違反法律規(guī)定及行業(yè)政策和是否違背了國家與社會利益進行審查;針對當事人表達的意思是否真實進行審查;針對合同是否通過了相關的程序進行審查;針對建筑工程的總分包行為是否合法進行審查。

    2.3 有關建筑工程合同效力的分述

    2.3.1 存在以下情況的,簽署的建筑工程合同視為無效。(1)工程承包方或個人不具備從業(yè)資質。(2)工程投資計劃沒有按照國家相關的程序進行。(3)工程承包方把所承包的所有工程轉包于第三方。(4)工程承包方在將全部工程分解之后,然后借分包的名義進行轉包第三方。(5)工程承包方沒有經過建設企業(yè)的允許,私自將工程分包出去。(6)工程分包的單位又將所分包的工程分包出去。

    2.3.2 承包人和發(fā)包人簽署沒有取得相關土地及建筑規(guī)劃等許可以及手續(xù)的建筑工程合同,視為無效。

    2.3.3 承包人所承包工程超出了自身的建設資質,但是承包人實際達到了工程所規(guī)定的要求,并最終通過驗收合格,合同則視為有效,應當按合同規(guī)定執(zhí)行。

    2.3.4 需要公開進行招標的工程,沒有進行招標,合同視為無效。

    2.3.5 工程合同中沒有約定對于工程款如何結算,或是有過約定不過合同雙方私下完成結算的協(xié)議應當有效。

    3 建筑工程合同中存在的糾紛

    3.1 工程建設質量的糾紛。對于工程完成以后存在的質量問題,導致無法按照預期的設計和功能進行使用,這類工程質量的糾紛十分常見。遇到這種情況,一定要明確責任的歸屬。

    3.2 工程工期上的糾紛。工程建設的進度較為遲緩,無法按合同中規(guī)定的時間順利完工,導致了經濟上受到了損失,這種拱起糾紛也較為普遍,這方面的責任通常來自承包方和發(fā)包方雙方。

    3.3 工程價款以及結算引起的糾紛。導致這類糾紛產生的原因通常是合同中的工程造價要低于工程實際的造價,或者是因為國家的相關政策導致了工程加大了投入以及由于地質等出現(xiàn)了變化以致在建筑設計上產生了變更,工程承包人不能依照原有的價款完成建設,進而要求發(fā)包人對差價進行補償。

    3.4 分包產生的糾紛。近些年,由于分包發(fā)生的糾紛是施工單位面對的比較普遍的法律糾紛,一般產生于工程的承包人和分包人兩者之間,同時也存在工期、質量以及價款等方面。

    3.5 “黑白合同”導致的糾紛。這種“黑白合同”之所以會出現(xiàn)主要是由于當事人想要逃避相關建筑監(jiān)管部門的約束,進行逃漏稅行為以及在工程進行招投標的過程中獲取不正當的利益,對同一個工程項目簽署兩份或者更多有關工程質量以及工程價款等在內容上不統(tǒng)一的合同。

    4 針對工程合同出現(xiàn)糾紛的防范措施

    4.1 落實好合同的評審工作。在未簽訂合同以前,對于合同的審批要按照程序嚴格的進行,法律顧問應當盡早參與到合同的擬定中去。必須將國家相關的法律法規(guī)仔細研究,認真同合同內容進行對照。工程合同的簽訂,一定要保證無違法的條款,以保證工程合同具有法律效力。

    4.2 對合同的對方自信進行認真調查。一些重大的工程合同,必須根據國家相關的法定程序以及投資計劃等進行制定。所以,先要對所建項目的相關準建手續(xù)、具體的投資到位、業(yè)主實際的資金情況、業(yè)主的經營范圍以及相關的證照期權與否等一系列情況進行認真的調查。

    4.3 強化履行合同期間的監(jiān)管。合同進入到履行的階段,一定要隨時參照工程合同與相關法律做好監(jiān)控,加強同各方的協(xié)調,給合同履行提供一個最佳的外部環(huán)境。

    4.4 工程款回收進行的法律監(jiān)管。施工單位在完成規(guī)定的建設任務以后,根據合同收回約定的工程款,這是企業(yè)所獲經濟效益的最好體現(xiàn)。需要按照合同以及相關規(guī)定,盡可能快的獲得工程款。按照具體需要,可選擇訴訟以及非訴訟的手段。

    5 結語

    作為建筑工程的施工單位應當切實落實好相關的法律法規(guī),維護好自身的權益,掌握工程合同具體的特點,對于可能出現(xiàn)的糾紛,要有針對性和可行性的措施,對合同加強管理,避免法律糾紛的發(fā)生。

    參考文獻

    第2篇:工程變更相關法律法規(guī)范文

    1.項目管理合同意識薄弱

    由于建筑行業(yè)的特殊性,不少建筑工程企業(yè)合同管理意識淡薄,在意識和認知上對合同管理存在著問題,合同管理的流程缺乏可執(zhí)行性,使工程項目合同管理流于形式,合同管理的觀念并未真正深入人心。另外,從合同文本來看,存在著下面一些問題,合同責任劃分不清、參與方相應權責、違約后果及處理方式方法缺乏具體明確的描述;承包方和業(yè)利、義務不公平的情況;一部分施工合同缺少對工程保險責任、索賠計算原則的具體約定。

    2.項目管理合同專業(yè)人才缺乏

    現(xiàn)階段,我國眾多的建筑企業(yè)沒有正規(guī)的管理隊伍,建設項目管理機構缺乏專業(yè)技術人員,大多數缺乏法律和合同管理方面的相關培訓,有時甚至有一般工作人員代辦。長期存在操作流程與合同管理不相符的情形,對整個行業(yè)整體管理造成不良的影響。隨著我國經濟的繁榮發(fā)展,建筑行業(yè)也將面臨國際競爭,這對合同管理者提出了更高的要求,不但要掌握國內的相關規(guī)定,還要按照國際慣例、項目運作原則和法規(guī)制度辦事。

    3.項目管理合同的制度和相關法律法規(guī)不健全

    建筑工程合同項目管理缺乏完善的體制和機制,沒有一套健全的建筑工程項目合同管理體系,難以實現(xiàn)科學化、規(guī)范化、系統(tǒng)化的管理,造成合同簽訂、執(zhí)行、終止不規(guī)范進行,嚴重影響了施工企業(yè)的經濟和社會效益。對于由建設市場各方主體之間發(fā)生的合同違法行為,缺乏監(jiān)督、處理的依據。建筑施工過程中,法律法規(guī)的不健全和各方主體法律意識淡薄,出現(xiàn)不認真履行合同、隨意修改合同、甚至違背合同規(guī)定,這些問題的出現(xiàn)影響了工程正常進度和質量,給各方面造成巨大的損失,建筑工程合同項目管理迫切需要走上法制化道路。

    二、建筑工程項目合同管理完善策略

    1.加強項目管理合同意識

    建筑工程的參與方應該對建筑工程項目合同管理引起高度重視,樹立合同管理觀念,養(yǎng)成良好的合同管理習慣。建筑從業(yè)人員要提升法律意識并加強項目合同管理意識,培養(yǎng)規(guī)范的執(zhí)行行為。基于項目合同文本內容里工程承包中業(yè)主向承包商提出的苛刻條件、略顯不平等的情況,雙方應嚴格按照國家出臺的《建筑工程施工合同示范文本》來明確責任、權利和風險,以規(guī)范建筑市場的合同管理。另外,企業(yè)應強化索賠意識,要增加索賠條款的內容,為后續(xù)的索賠管理提供有力的依據。同時,相關職能部門要嚴格執(zhí)法,加強監(jiān)管力度。

    2.培養(yǎng)項目管理合同專業(yè)人才

    建設一支高素質的專業(yè)合同管理隊伍,是企業(yè)加強項目管理的核心工作。首先,可以通過公開招聘的方式,堅持優(yōu)勝劣汰的原則,選拔優(yōu)秀的人才從事相關管理工作。其次,組織合同管理人員在職學習和定期培訓,擴充專業(yè)知識,結合企業(yè)與市場的實際研討當前業(yè)務熱點。最后,企業(yè)應該加大人員培養(yǎng)力度,選派工作出色、表現(xiàn)突出的業(yè)務骨干到有關院校深造和繼續(xù)教育,研習最新前沿理論,把握建筑合同項目管理的發(fā)展脈絡。通過企業(yè)和合同管理人員的共同努力,把他們培養(yǎng)成為具有較高綜合素養(yǎng)、通曉法律知識、熟知工程項目的運作規(guī)律的專業(yè)性人士。

    3.健全和完善項目管理合同的制度和相關法律法規(guī)

    建立一套適于業(yè)主、工程師、總承包商、分承包商等相關關系科學規(guī)范的管理機制和體系,明確合同管理機構、合同管理機構人員的職責以及建立健全企業(yè)各項合同管理制度,以提高項目合同管理質量和水平。其中包括,首先建立定期工作報送制度,根據相關部門報送的工作情況及工作計劃,合同管理人員及時掌握合同履行的動態(tài),對發(fā)生的各種狀況做出決策。其次是建立合同交底制度,合同管理人員必須對各級項目及小組負責人進行合同交底,闡明合同主要內容,以明確自身工作范圍和責任,認真履行職責,積極配合,共同實施合同管理。最后是建立補充合同制度。若出現(xiàn)項目的任務范圍、合同價款、標準范圍重大變更事件時,必須估算該重大變更對工程成本、進度的影響,及時通過雙方談判協(xié)調簽訂補充協(xié)議。完善和健全法律法規(guī)是建筑工程項目合同管理的基礎依據,是促進各方主體合理履行合同和維護好各方面利益,確保建筑市場正常運行的首要前提。制定包括從項目可行性研究到最后工程交工驗收全過程的一系列法律法規(guī),將納入工程建設整個過程入法制軌道進行規(guī)范和管理。制定新的更規(guī)范的法律法規(guī),遏制建筑市場中的信用缺失、合同履約率等問題出現(xiàn),規(guī)范各方行為。制定相應的更具操作性的法律法規(guī)應對不斷出現(xiàn)的新問題,為建筑市場創(chuàng)造更好的宏觀環(huán)境,促進建設工程項目合同管理科學化、規(guī)范化、法制化。

    三、結語

    第3篇:工程變更相關法律法規(guī)范文

    小產權房不屬于違章建筑。違章建筑是指未取得擬建工程規(guī)劃許可證,在規(guī)劃區(qū)以外建設,違反《土地管理法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設管理條例》等相關法律法規(guī)的規(guī)定動工建造的房屋及設施。小產權房只是沒有獨立的房產證并不是就屬于違章建筑。

    【法律依據】

    《城市房地產管理法》第63條,經省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定,縣級以上地方人民政府由一個部門統(tǒng)一負責房產管理和土地管理工作的,可以制作、頒發(fā)統(tǒng)一的房地產權證書,依照本法第六十一條的規(guī)定,將房屋的所有權和該房屋占用范圍內的土地使用權的確認和變更,分別載入房地產權證書。

    (來源:文章屋網 )

    第4篇:工程變更相關法律法規(guī)范文

    關鍵詞:地下空間;開發(fā)管理;長沙市

    隨著城市化進程的加速前進,長沙市資源和環(huán)境承受的壓力越來越大。城市交通的發(fā)展、各類建筑和管線的布設使得城市表層空間已呈飽和狀態(tài)。為了促進土地資源的進一步節(jié)約集約利用,改善城市生態(tài)環(huán)境,建立低碳、高效、便捷的城市可持續(xù)發(fā)展空間體系,地下空間開發(fā)利用成為城市發(fā)展的必然。

    根據國內外城市發(fā)展經驗,當人均GDP達到3000美元、人均收入達到500美元時,就初步具備了開發(fā)地下空間的條件。目前,長沙市區(qū)人均GDP達到4400美元,居民人均收入超過2000美元,已經具備開發(fā)利用地下空間的經濟實力。

    1 現(xiàn)狀分析

    我國各大城市發(fā)展水平不一,地下空間開發(fā)利用存在較大差異。城市發(fā)展越成熟,地下空間開發(fā)利用系統(tǒng)越完善。長沙市地下空間開發(fā)利用目前尚處于發(fā)展階段,雖然需求大,但相關法律法規(guī)和規(guī)劃缺位,地下空間多頭管理,開發(fā)利用水平較低。

    1.1 相關法律法規(guī)缺位

    《中華人民共和國土地管理法》中沒有對地下空間權進行規(guī)定。《物權法》第136條規(guī)定:“建設用地使用權可以在土地的地表、地上或者地下分別設立。新設立的建設用地使用權,不得損害已設立的用益物權。”確立了建設用地使用權分層設立制度。

    目前,國內地下空間開發(fā)利用的專門法律法規(guī)少,且起步較晚,內容體系不夠完善。2001年,國家對《城市地下空間開發(fā)利用管理規(guī)定》(建標[1997]58號)進行了修訂,主要對主管部門、地下空間規(guī)劃、工程建設作出規(guī)定。上海、杭州分別于2006年和2009年,針對地下空間的用地管理和土地登記了規(guī)定;深圳、廣州、東莞于2009年,起草了地下空間開發(fā)利用管理辦法,針對地下空間的規(guī)劃管理、用地管理、工程建設管理、確權登記和租售管理、使用管理等做了較為完善的規(guī)定。

    長沙市目前沒有相關法規(guī)政策對地下空間開發(fā)利用進行指導。

    1.2 缺乏相關規(guī)劃指導

    《中國城市地下空間規(guī)劃編制導則》尚在征求意見階段,暫未;發(fā)展相對成熟的大城市陸續(xù)制定了地下空間規(guī)劃編制導則,并編制了相關規(guī)劃。上海市2008年制定了《上海市地下空間規(guī)劃編制導則》,并完成了《上海市地下空間近期建設規(guī)劃(2007-2012年)》等總體規(guī)劃,針對重點地區(qū)編制了控制性詳細規(guī)劃。天津市2008年了《天津市地下空間規(guī)劃管理條例》。

    2007年,長沙市人民政府辦公廳《關于成立長沙市城市地下空間開發(fā)總體規(guī)劃編制工作領導小組的通知》(長政辦函2007[9]號),啟動地下空間開發(fā)總體規(guī)劃編制工作。但是,目前尚無相關規(guī)劃出臺對地下空間開發(fā)利用進行指導。

    1.3 地下空間開發(fā)多頭管理

    地下空間開發(fā)利用沒有明確的主管部門,國土規(guī)劃、城市規(guī)劃、建設、電信、電力、公用、人防、公安、消防、抗震、綠化、環(huán)保、水電、文物保護等各行政主管部門各司其職,分別行使管理職權。長沙市同樣沒有明確規(guī)定地下空間的主管部門,造成日益增多的地下管線、建筑物沒有統(tǒng)一登記,缺乏完整的信息數據,對以后地下空間的統(tǒng)一開發(fā)利用造成不利影響。

    1.4 開發(fā)利用不成熟

    目前長沙市地下空間開發(fā)主要是以下幾種形式:1、各類市政管線的埋設;2、地下過街通道;3、對現(xiàn)有建筑物地下空間進行開發(fā),主要是地下停車場;4、地下商業(yè)區(qū);5;地下軌道交通,長沙市地下軌道交通正處于建設初期,預計全面完成地鐵線路的建設需要到2020年。長沙市地下空間開發(fā)分布零散,規(guī)模小,發(fā)展不夠成熟,對地下空間的開發(fā)利用尚未規(guī)模化。

    2 內涵分析

    要對地下空間進行開發(fā)利用,首先必須對地下空間及其建設用地使用權做出鑒定。綜合考慮相關法律法規(guī),及地下空間開發(fā)走在前列的幾個大城市出臺的管理辦法,筆者提出如下定義。

    2.1 地下空間

    地下空間是指由同一主體結合地面建筑一并開發(fā)建設的地下工程(以下簡稱結建地下空間),以及獨立開發(fā)建設的地下工程(以下簡稱單建地下空間)。主要包括地下停車位、公共停車場、商業(yè)服務設施、倉儲設施、民防設施、地下交通場站等等。

    2.2 地下空間建設用地使用權

    目前地下空間開發(fā)主要集中在城市,城市地下空間所有權歸國家所有。地下空間建設用地使用權是相對地表建設用地使用權而言,筆者認為應定義應為:是指經依法批準建設,凈高度大于2.2米(含,地下停車庫凈高度可適當放寬)的地下建筑物所占封閉空間及其水平投影占地范圍的建設用地使用權。地下資源、埋藏物不屬于地下空間建設用地使用權范圍,起止深度以規(guī)劃行政主管部門審批文件為準。

    3 管理對策

    在明確了地下空間及其建設用地使用權內涵的基礎上,結合上述長沙市地下空間開發(fā)的現(xiàn)狀,對大城市的地下空間開發(fā)管理進行了大量研究。筆者認為應從開發(fā)原則、開發(fā)利用主管部門、用地管理及規(guī)劃許可等方面來規(guī)范長沙市地下空間開發(fā)的管理,為以后開發(fā)形成完善成熟的地下空間系統(tǒng)打好基礎。

    3.1 開發(fā)原則

    長沙市地下空間開發(fā)利用管理應貫徹統(tǒng)一規(guī)劃、綜合開發(fā)、合理利用、依法管理的原則,堅持社會效益、經濟效益、環(huán)境效益和戰(zhàn)備效益相結合,優(yōu)先發(fā)展城市基礎設施和公共服務設施,鼓勵豎向分層立體綜合開發(fā)和橫向相關空間連通開發(fā)。

    3.2 主管部門

    長沙市國土資源主管部門負責地下空間用地管理,規(guī)劃主管部門負責建設用地規(guī)劃管理,建設主管部門負責地下空間建設工程施工的監(jiān)督管理。其他相關職能部門應按照職能分工,在各自職責范圍內協(xié)助做好地下空間開發(fā)利用管理的相應工作。

    3.3 用地管理

    用地管理是地下空間開發(fā)利用的前提和重點。只有在明確了權屬和開發(fā)權限的情況下,才能進一步做好地下空間的規(guī)劃和利用。

    (1)使用權的取得

    開發(fā)利用地下空間應當取得地下建設用地使用權。根據《物權法》規(guī)定,新設立的地下建設用地使用權應當以不損害已設立的用益物權為前提。地下空間開發(fā)利用過程中,對已經依法設立的用益物權造成實際損害的,應當依法作出賠償。地下空間的出入口、通風口、排水口等的設置須取得所需利用地表的土地使用權,或取得地表土地使用權人的書面同意意見。

    作為一個開發(fā)整體,結建地下空間建設用地使用權可隨同地表建設用地使用權一并取得。單建地下空間建設用地使用權經長沙市人民政府批準可采用以下方式取得:①符合《劃撥用地目錄》的,可依法采用劃撥方式取得地下建設用地使用權;②屬于經營性用途的,必須通過招標、拍賣、掛牌方式取得地下建設用地使用權;③地下交通建設項目及附著地下交通建設項目開發(fā)的經營性地下空間項目,其地下建設用地使用權可以協(xié)議方式一并出讓給地下交通建設項目的使用權人。

    (2)出讓金和使用年限

    地下空間用于商業(yè)、旅游、娛樂、倉儲等經營性用途的,參照地表建設用地使用權,應依法辦理有償使用手續(xù)。目前長沙市尚處于鼓勵開發(fā)利用地下空間的階段,地下一層土地出讓金按地面基準地價相對應用途樓面地價的50%收取;鑒于開發(fā)利用價值逐層遞減的規(guī)律,地下二層土地出讓金可按地下一層的標準減半收取;地下三層土地出讓金按地下二層的標準減半收取,并依此類推。由同一主體結合地面建筑開發(fā)的地下停車位,用于轉讓、銷售或長期租賃有經營性收入的,應當參照上述規(guī)定收取土地出讓金。

    結建地下空間建設用地使用權使用年限應與地表建設用地使用權保持一致。單建地下空間建設用地使用權按照土地用途,依據相關法律、法規(guī)的規(guī)定,確定相應的使用年限,例如住宅用地使用權為70年,商業(yè)用地使用權為40年。

    (3)歷史地下空間補辦手續(xù)

    在長沙市的相關管理辦法出臺之前,經批準建成的地下空間項目,應以出讓方式取得地下空間建設用地使用權的,在提供權屬來源證明后,可以協(xié)議方式補辦有償使用手續(xù)。而以劃撥方式供地的地下空間項目,發(fā)生用途變更或轉讓的,參照地表建設用地使用權管理方式,其經營性用途部分或轉讓部分應補辦出讓手續(xù),按相關規(guī)定收取土地出讓金。

    3.4 規(guī)劃許可

    地下空間建設用地規(guī)劃許可應當明確地下空間使用性質、水平投影范圍、垂直空間范圍、建設規(guī)模、公建配套要求、出入口、通風口和排水口的設置要求等內容。尤其是對于結建地下空間的用地權屬范圍,應當做出較為明確的規(guī)定。一般情況下,結建地下空間地下建(構)筑物外墻不得超出地表建設用地權屬界線,且建(構)筑物邊線退讓用地界線和規(guī)劃控制線等距離應符合法律、法規(guī)、規(guī)章和技術標準的要求。如確需超出地表建設用地界線的,超出部分應申請辦理用地手續(xù);結建地下空間的垂直用地范圍最深處一般不得超過-20米。

    對于地下空間的規(guī)劃許可審批應分情況處理:結建地下空間應隨地面建筑一并向規(guī)劃主管部門申請,并與地面建筑一并辦理規(guī)劃審批和許可手續(xù);而單建地下空間應單獨向規(guī)劃主管部門申請辦理規(guī)劃審批和許可手續(xù)。

    4 結論

    總之,長沙市在逐步開發(fā)利用地下空間的過程中,同樣應當重視對地下空間開發(fā)的管理,避免開發(fā)先行、管理滯后的狀況出現(xiàn)。本文對地下空間開發(fā)管理的研究,主要是以地表建設用地管理為參考,結合地下空間的特殊性質,從用地管理和規(guī)劃許可兩個最重要的方面提出建議,以期對長沙市地下空間的長遠發(fā)展做出貢獻。

    參考文獻:

    [1] 丁瑾.城市地下空間的管理——基于蘇州等城市調查基礎上的研究 [J].福建建筑.2012(8).

    第5篇:工程變更相關法律法規(guī)范文

    關鍵詞:工程結算;現(xiàn)場簽證;風險管控

    中圖分類號:F27 文獻標識碼:A

    收錄日期:2016年1月19日

    一、工程案例

    云南省某醫(yī)藥大學制藥工程訓練中心建設項目,按GMP(藥品生產質量管理規(guī)范)要求,建成省內領先的醫(yī)藥制劑教學、科研平臺,集藥物制劑教學、科研、中試、培訓為一體,成為學校教學、科研實驗室建設的亮點。工程建設周期為2011年8月至2012年12月;具體目標是該學校截至2011年8月26日已建成一棟4層的獨立醫(yī)藥制劑大樓(1,750m2),可用于作為“醫(yī)藥制劑中心”建設用房有1~3層,建成達GMP要求的制劑車間中心項目建筑面積約1,250m2,按GMP“合同約定廠房與設備”要求,建有D級凈化廠房約850m2,一般生產區(qū)約400m2。該工程在施工過程中出現(xiàn)以下問題:(1)工程項目采用單價法編制施工圖招標計價方式(簡稱定額招標),因設計院的設計漏項――施工圖中未明確加固改造需拆除和恢復部分,導致投標人按施工圖計算工程量報價時,未對“加固改造拆除和恢復部分”進行招投標報價;(2)存在設計圖未設計但按照設計標準和使用要求,必須增加的部分需要做設計變更。本案例主要涉及工程承包范圍、合同工期、質量標準、合同價款、合同文本、中標通知書、投標文書及附件、工程報價單、工程洽商、工程變更、工程結算、現(xiàn)場簽證等問題;現(xiàn)就如何針對現(xiàn)場簽證風險在工程結算中的管控加以分析。

    二、現(xiàn)場簽證的風險

    (一)現(xiàn)場簽證的概念與法律法規(guī)適用。現(xiàn)場簽證是指承發(fā)包雙方在工程建設施工過程中所涉及的責任事件真實記錄的合法簽認證明;“當承包人的項目經理向發(fā)包人代表提交現(xiàn)場簽證的確認報告,發(fā)包人代表給予簽字確認后,這個過程就完成了合同從要約到承諾的簽訂過程,并將在雙方之間產生一系列的法律效果,如工期延長、工程款增加等”;依照《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國安全生產法》、國務院《建設工程質量管理條例》、建設部2001年第89號令《房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法》、七部委2003年第30號令《工程建設項目施工招標投標辦法》、中華人民共和國建設部令第107號(2001)《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》及財建[2004]369號文、《云南省建筑市場管理條例》、《云南省建設工程招標投標管理條例》、《建設工程施工合同》GF-1999-02、《建筑工程施工質量驗收統(tǒng)一標準》GB50300-2001及《建筑裝飾裝修工程質量驗收規(guī)范》GB50210-2001、國家《工程建設標準強制性條文》等國家及云南省頒布的現(xiàn)行法律、法規(guī)和條例,強調現(xiàn)場簽證適用法律法規(guī)的時間性、合法性、準確性范圍,由此可以判斷,工程結算時現(xiàn)場簽證是重要的法律依據。

    (二)現(xiàn)場簽證風險的成因。導致現(xiàn)場簽證風險產生的主要因素有:

    1、發(fā)承包雙方代表對工程造價風險意識淡薄。工程建設項目現(xiàn)場簽證風險意識淡薄是影響工程造價的重要因素之一,由于施工現(xiàn)場缺乏完備的管理機制和監(jiān)督機制,現(xiàn)場代表不重視現(xiàn)場簽證,缺乏簽證風險意識,工作流于形式,責任心落實不夠,往往存在現(xiàn)場代表沒去確認具體工程量發(fā)生變更,不經核實簽證內容是否屬實就隨意簽證;這樣在工程結算時,就會發(fā)生發(fā)承包雙方扯皮,簽證內容與事實不符,同一工程內容重復簽證,因而造成不必要的經濟損失風險。

    2、材料價格市場波動風險。材料價格的現(xiàn)場簽證是影響工程造價的重要因素之一,發(fā)承包雙方沒有主動積極全面進行材料價格市場調查,也不認真去進行貨比三家選擇性價比高的材料和產品,不嚴格核實簽證單上要簽明材料的名稱、材質、規(guī)格、型號、制造商、出廠商、供應商、單價、數量、時間、地點、結算方式等;這樣在工程結算時,就不能及時把控材料價格市場波動走向,造成簽證內容與事實不符,無法確保現(xiàn)場簽證的真實有效,從而造成了不必要的經濟損失風險。

    3、政策性調價風險。政策性調價的現(xiàn)場簽證是影響工程造價的重要因素之一,《建設工程工程量清單計價規(guī)范》GB50500-2013第4.19條文說明:“工程施工合同的風險包括技術風險、管理風險、市場風險和政策風險。按照《規(guī)定》,招標文件是不應該把政策風險全部推給承包方。”但是,“規(guī)定”不是強制法律,所以實際執(zhí)行中會有差異,這無疑是在強調政策調控所帶來物價水平的浮動,即價格改變而隨機產生的風險。

    4、工程變更風險。工程變更的現(xiàn)場簽證是影響工程造價的重要因素之一,設計變更項目以設計單位出具并經發(fā)包人確認的設計變更通知書為準;其他變更項目以發(fā)包人、承包人、跟蹤審計單位現(xiàn)場共同簽證為準。因承包人擅自變更設計發(fā)生的費用導致發(fā)包人的經濟利益損失,由承包人承擔,這就產生了經濟利益風險;“承包人在施工中提出的合理化建議涉及到對設計圖紙或施工組織設計的變更及對材料、設備的調換”,須經發(fā)包人會同相關有權認定的單位及承包人共同簽訂為準,未經同意擅自變更或調換,發(fā)生的費用由承包人承擔責任,發(fā)包人的相關利益損失也由承包人擔責,這也突顯了施工過程中工程變更項目的風險。

    三、現(xiàn)場簽證風險的管控

    對于工程建設項目行為主體導致的風險:首先是通過健全法律法規(guī)和加強合同管理,規(guī)范項目各方職責主體的行為;其次是營造健康的市場競爭環(huán)境,在承發(fā)包雙方之間尋求利益平衡;讓雙方自覺地遵守合同,實現(xiàn)互利共贏和統(tǒng)籌發(fā)展。

    (一)建立健全相關法律法規(guī),嚴格規(guī)范現(xiàn)場簽證行為

    1、當前對現(xiàn)場簽證做出各項規(guī)定:《清單》、《辦法》、《解釋》的立法層次較低,與現(xiàn)場簽證在工程結算中的重要作用不相適宜;《解釋》只是人民法院在審判時的指導性意見;《辦法》在法律層次上屬于行政規(guī)章,是辦理工程結算時的參考依據;《清單》是國家標準,其強制執(zhí)行力略高于《解釋》和《辦法》;所以有必要通過加強法律法規(guī)制度建設,提高現(xiàn)場簽證的法律地位和強制執(zhí)行力,從而規(guī)范工程項目各方職責主體在現(xiàn)場簽證中的行為;由此可見,建立健全相關法律法規(guī),規(guī)范現(xiàn)場簽證行為勢在必行。

    2、現(xiàn)場簽證風險的防控:最直接的方法是在合同條款別約定現(xiàn)場簽證的完備手續(xù)和法律責任,或直接約定使用《解釋》、《辦法》和《清單》;這樣,《解釋》、《辦法》、《清單》就成為了合同的組成要約,強化了承發(fā)包雙方對現(xiàn)場簽證的重視程度;嚴格執(zhí)行現(xiàn)場簽證行為,這也是事前風險管控的有效舉措。

    (二)合同條款要嚴密,承發(fā)包雙方要諒解。如何高效率地完成工程建設項目,不僅僅是強調法律法規(guī)的建立健全,還要調動承發(fā)包雙方的主觀能動積極性;要嚴格遵守執(zhí)行雙方約定的合同內容,規(guī)范分配好承發(fā)包雙方的權利職責。承發(fā)包雙方在合同履行中要彼此諒解與妥協(xié),同時也是工程建設項目各方職責主體要具有的思想準備;“工程結算確認的最終價款并非絕對客觀的數據,往往是承發(fā)包雙方相互平衡博弈與斗爭妥協(xié)的必然結果”;本案例就建設工程在項目實施過程中,由于周期長、建設內容多等各種原因,所涉及的工程內容、工程量或工程價格的變化加以分析得出現(xiàn)場簽證的關鍵作用。由此可見,加強工程結算中現(xiàn)場簽證風險的管控,對有效控制工程造價和工程投資有著十分重要的意義和現(xiàn)實價值。

    四、結語

    現(xiàn)場簽證要符合工程施工合同的要約:“作為施工過程中對待定事件的簽認,其簽認的內容一般是工程承包合同中未包含的事項”;按照《中華人民共和國合同法》的精神及司法實踐,其法律效力并不亞于合同文書;因此加強現(xiàn)場簽證風險管控工作的重心就是有效控制工程造價;在工程建設項目實施過程中,要堅持實事求是的原則,嚴格遵守執(zhí)行合同約定,采用合法合理科學的方法,規(guī)范現(xiàn)場簽證,就一定能管控好現(xiàn)場簽證風險。發(fā)包人只有加強自身建設與現(xiàn)場簽證代表的管控,才能真正做到有效降低現(xiàn)場簽證風險,優(yōu)化管控工程造價成本,切實做到維護承發(fā)包雙方的合法權益,履行現(xiàn)場簽證的職責。

    主要參考文獻:

    [1]吳冰,張星.工程結算中現(xiàn)場簽證風險的應對[J].建筑經濟,2013.6.

    第6篇:工程變更相關法律法規(guī)范文

    一、進一步加強公共資源交易活動的監(jiān)管

    (一)明確相關監(jiān)管部門的工作職責

    縣公共資源交易管理辦公室(簡稱縣公管辦)負責全縣公共資源交易管理工作和公共資源交易活動的日常監(jiān)管,依法查處公共資源交易活動中的違法違規(guī)行為。縣公共資源交易中心負責為全縣各類公共資源交易活動提供集中統(tǒng)一的規(guī)范服務。

    縣公管辦除做好公共資源交易日常監(jiān)管工作外,每年需對全縣各部門、鎮(zhèn)區(qū)、街道的招標采購工作進行一次以上全面專項檢查,平時進行不定期專項巡查,對檢查中發(fā)現(xiàn)的問題,督促落實整改,并依據國家相關法律法規(guī)進行處理,檢查情況在全縣范圍內進行通報;對存在的突出問題要提交聯(lián)席會議研究處理,對嚴重違法違紀的案件線索,要及時移交公安、紀檢監(jiān)察或檢察機關查處。

    縣監(jiān)察局負責對業(yè)務主管部門履行監(jiān)管職責情況實施效能監(jiān)察,每季度通報一次監(jiān)管情況;對各部門提供的違紀違規(guī)線索進行調查處理。

    縣檢察院負責對移交的職務犯罪案件線索進行調查處理。

    縣公安局負責對公共資源交易中發(fā)現(xiàn)的圍標串標、弄虛作假騙取中標、違法轉包分包等線索進行偵查。

    縣住建局、水務局、交運局等行業(yè)主管部門負責對其職責范圍內的項目進行監(jiān)管,加強信用平臺建設,完善建立誠信守法評價體系和不良行為記錄公開機制,定期公布履約情況和不良行為記錄。

    縣審計局負責對國有資金公共資源交易項目進行審計,審計的重點包括合同主要條款是否與招標公告、招標文件一致、資金撥付是否符合合同規(guī)定、工程量變更是否符合規(guī)定程序等,審計結論及時告知相關監(jiān)管部門。

    (二)實行聯(lián)席會議制度

    聯(lián)席會議的組成。聯(lián)席會議由縣公管辦、發(fā)改委、監(jiān)察局、檢察院、公安局、住建局、水務局、交運局、財政局、審計局、國資辦等監(jiān)管部門分管負責人組成。必要時,可邀請其他有關部門參加。

    聯(lián)席會議的召開。聯(lián)席會議由縣政府辦分管主任牽頭,原則上每季度召開一次,遇到緊急事務可隨時召開。

    聯(lián)席會議的議題。一是各部門匯報交流監(jiān)管工作信息,要形成書面交流匯報材料,包括監(jiān)管工作情況、經驗交流、存在問題、應對措施和工作建議、意見;二是對相關重大問題進行決策,包括決定行政處罰、限制投標、開放綠色通道等;三是研究布置下階段監(jiān)管工作。

    (三)健全信息公開公示制度

    縣公管辦負責對各部門提供的項目監(jiān)管信息進行統(tǒng)一收集、管理和運用。一是建立公開公示平臺。利用“中國”門戶網站“工程建設領域項目信息和信用信息公開共享專欄”和縣公共資源交易網站“信用專欄”、“曝光臺”作為我縣統(tǒng)一公開公示平臺。二是及時上傳監(jiān)管信息。縣各行政監(jiān)管部門對其監(jiān)管范圍內的相關信息要及時錄入和上傳,其范圍包括:在我縣范圍內從事經營服務活動的施工企業(yè)、勘察設計單位、質量檢測單位和監(jiān)理單位以及招標機構、評標專家等;其內容包括:企業(yè)信息、個人信息(包括建造師、小型項目管理師、監(jiān)理工程師、造價師和招標師等)、項目業(yè)績、獲獎情況、不良行為記錄、違法違規(guī)情況等。三是監(jiān)管信息的管理和運用。縣公管辦要根據各行政監(jiān)管部門上傳的信息進行認真梳理和分析,并與公共資源交易掛鉤,作為評標時資格審查和業(yè)績評分的重要依據,凡符合國家相關法律法規(guī)規(guī)定屬于不良行為的情形一律在建設工程招標網上予以公開曝光。

    二、調整招標采購進場規(guī)模標準

    國有資金占控股或者主導地位的工程類50萬元以上、采購類20萬元以上、服務類20萬元以上項目須進場進行公開招標采購,規(guī)模以下的項目由招標采購人自行組織招標采購。

    三、進一步提升效能,設置特事特辦綠色通道

    (一)實行“容缺預招標”,縮短招標前期準備時間

    凡是政府投資的重點工程、民生實事工程、公共事業(yè)項目,因時間緊、任務重,可在具備建設資金、立項手續(xù)、施工圖技術性審查初步意見這三項基本條件的情況下,先行受理進入招標采購程序,待簽發(fā)中標通知書時,再補齊其他相關手續(xù)。

    (二)建立政府應急工程預選承包商制度

    開通政府應急工程綠色通道,建立政府應急工程預選承包商庫。政府應急工程可直接從政府應急工程預選承包商庫中選定承包人。

    政府應急工程的界定。政府應急工程指搶險救災、受自然條件或季節(jié)等因素制約,需要立即實施的工程。

    辦理流程。政府應急工程預選承包商制度的實施,由招標采購人向縣公管辦書面說明工程的概況、規(guī)模、發(fā)包方式及其理由等事項,縣公管辦接到材料后按照法定程序處理。

    (三)小型特殊工程采用簡易招標采購程序

    小型特殊工程的界定。小型特殊工程是指體量小、技術簡單、時間要求急,按法定招標采購程序無法完成項目建設要求,需要提前開標的工程,其具體規(guī)模標準為工程類200萬元以下、采購類100萬元以下、服務類50萬元以下的項目。

    簡易招標采購程序。招標人根據工程的實際情況,合理確定提前開標的時間,投標報名人必須在購買招標文件時,填寫同意提前開標的承諾,由公管辦審核后,報縣領導批準后方可實施。其他流程與公開招投標程序一致。凡出現(xiàn)一家投標報名人不作出同意提前開標承諾的,縣公共資源交易中心可隨即終止簡易招標采購程序,重新按公開招標采購程序進行。特殊工程招標采購可采用非電子招標方式。

    四、嚴格按中標價格組織施工采購

    第7篇:工程變更相關法律法規(guī)范文

    關鍵詞:建筑工程 合同管理 風險控制

    在建筑建設組織過程中,在法律環(huán)境內,圍繞建設工程合同的一系列行為,按照施工合同,建造師是管理團隊核心,需具備較強合同管理能力,掌握建設工程法律與法規(guī),保證工程管理按照法律程序進行,確保承包商的合法權益。隨著我國建筑市場國際化發(fā)展,承包商不僅面對國內激烈競爭,需考慮國際層面競爭。筆者根據自身多年的從業(yè)經驗,分析建筑工程合同管理中的風險控制要素,旨在提高合同管理水平。

    一.建筑工程合同管理重要性

    對于合同管理概念,它是一種權責利的規(guī)定,利用程序性條款內容,制定雙方工作程序,限制雙方不法行為,利用責任條款形式,分析雙方工期與造價責任。若發(fā)生建筑行為問題,例如,地質勘查異于勘查報告,發(fā)生設計變更時,設計單位不能及時出圖,建筑業(yè)主的特殊施工隊進度較為滯后,供應商提供設備、材料檢測不合格等問題,根據合同相關條款,可給予相關處理。通過合同管理,能明確合同可操作性,防止雙方深陷矛盾糾紛中,當建筑材料、建筑設備出現(xiàn)不合格問題時,根據相關條款,可給予相應處理。

    二.建筑工程合同管理的職能要點

    首先,針對工程項目管理,必須以合同管理為起點,仔細分析項目合同,進而控制整個建筑項目的管理。

    其次,合同管理的工作過程、管理職能。合同管理由合同“分析—資料—網絡—實施控制—索賠管理”等所構成,形成建筑工程合同管理的網絡化、子系統(tǒng)化。

    第三,加強合同管理,實現(xiàn)管理職能。例如,工程計劃管理、項目成本管理、建筑信息管理、組織計劃管理等,它們之間具有密切聯(lián)系,該類聯(lián)系即可作為工作流程,解決工作的順序關系,也可作為信息流,進行信息流通、信息處理。

    三.建筑工程合同管理的風險因素

    建筑工程具有規(guī)模大、工期長、材料設備消耗大、產品固定、施工生產流動性強、受自然條件、地質條件和社會環(huán)境因素影響大等特點。在建筑工程管理中,建筑合同管理中風險因素主要包含客觀因素與主觀因素。

    首先,客觀風險。在建筑合同管理中,客觀性風險是由合同條件與法律法規(guī)確定,風險責任由合同雙方共同承擔,是無法回避的,當合同形成之后通常無法改變。實施清單報價時,建筑商中標之后,綜合單價的建筑企業(yè)無法改變,只能根據合同條件內容,承擔一定的市場價格風險。

    其次,主觀風險。這種風險主要是人為因素所致,利用人為因素也可規(guī)避合同風險,國內大多數建筑合同中,業(yè)主通過競爭地位、起草合同條款形式,以苛刻條件形式,在合同條款中隱含風險,有些承包商著急承攬工程,不注意自身權利,使得合同簽訂呈不平等狀態(tài),合同簽訂具有隨意性、盲目性特點。同時,某些承包商受到業(yè)主限制,合同平等性原則難以體現(xiàn),進而增加了合同風險性。

    四.建筑工程合同管理的風險控制對策

    首先,樹立利益原則,重視合同管理重要性,強化合同作用認識。簽訂建筑合同時,合同經辦人必須全面熟悉相關法律、法規(guī),對于合同的質量、違約責任、計量、支付、變更處理、合同期限等內容,必須明確表述與解釋,嚴格合同可操作性、嚴密性,避免發(fā)生歧義。另外,簽訂建筑合同時,應提倡利益指導原則。在法律上,合同雙方處于平等地位,承包商簽訂“平等互惠”條款,以利于承包商降低合同風險。同時,承包商可勸服業(yè)主,修訂部分嚴重苛刻性、不合理的合同條款,以提高承包商權益,通過對比、平衡合同雙方的權責關系,盡可能降低單方面、苛刻性與約束性的合同條款。

    其次,清晰風險責任意識,轉移、限制合同風險,合理安排合同策略。針對承包商而言,在合體管理中,必須善于轉移、限制風險,力求合理分配風險,當業(yè)主處于何種情況時,需認真分析免除責任條款,對于業(yè)主請求的免責條款,應仔細考慮后再接受。不然,在合同履行期限內,業(yè)主極可能引用合同依據,拒絕補償承包商損失,利用免責條款推卸責任,給承包商帶來重大損失。所以,針對業(yè)主風險條款,必須明確、具體規(guī)定合同責任。

    第三,堅決簽訂“書面式”合同,在合同簽訂、實施過程中,不能相信口頭承諾,拒絕口頭保證,合同管理時,必須做到“少說多寫”,注重“一字千金”,經過雙方商討之后,再確定合同結果,只有將對方承諾“寫”入合同,并經過雙方簽字署名之后,才可算合同確定。

    第四,全面提升合同管理人員素質,保證合同管理質量。針對大型、中型的建筑合同,通常均由業(yè)主起草,聘請專業(yè)法律專家、咨詢顧問進行合同起草,合同中可能隱含了許多對承包商不利的風險責任條款,甚至反索賠條款。所以,針對承包商的合同管理人員,必須具備相關法律法規(guī)知識與能力,掌握合同簽訂、合同索賠、合同變更的相關程序,具備造價管理與施工管理能力,方可確保合同談判過程中,雙方處于智力均衡與信息對稱狀況,進而提升風險合同管理能力。

    第五,選擇多樣化措施,實現(xiàn)風險轉移。風險轉移主要呈現(xiàn)保險與索賠、擔保與聯(lián)營等方面。保險作為風險轉移的重要方法,是風險風險里的最有效方法之一,一般由建筑工程與安裝工程的所有險,第三方責任險等。同時,針對合同管理可能發(fā)生的不可預測風險,通過索賠方式,承包人可給予合理轉移。另外,利用分包、聯(lián)營等方式,分包單位可承擔部分風險。

    五.結束語

    綜上所述,建筑市場作為發(fā)包方市場,建筑公司承擔承包方角色,處于被動地位,建筑工程施工過程中,可能受到社會、自然條件的制約,隨時可能發(fā)生各種風險,同時因不確定性、客觀存在性,施工合同必須強化合同管理,只有熟悉和掌握這些法律法規(guī),才能加強用法律保護自己利益的意識,依法控制工程風險,全面提升合同管理人員的素質,提高風險管理意識,有效控制合同管理風險,防止建筑工程風險。

    參考文獻:

    [1]曹乾江.淺談建筑施工合同管理中的風險控制[J].大科技·科技天地,2010,(10):31-32.

    [2]李俚.工程項目合同管理和風險控制探討[J].中國電子商務,2012,(16):249-249.

    第8篇:工程變更相關法律法規(guī)范文

     

    當前,我國的軌道交通項目進入大規(guī)模的建設和發(fā)展期,全國有22個城市開通了軌道交通運營線路,40個城市的在建線路超過4000公里。地鐵建設項目規(guī)模大、技術與質量要求高,建設周期漫長、資金投入巨大,建設過程所涉及的法律關系復雜,法律風險點較多,并具有易發(fā)性和多發(fā)性。地鐵建設工程管理和實施中的法律風險防范已成為實踐中亟待研究和解決的問題。

     

    根據現(xiàn)行的相關法律法規(guī),地鐵建設工程涉及到的法律問題主要包括合同法中合同效力、變更及違約責任等制度、物權法中相鄰關系制度、侵權法中經營損害和人身損害賠償制度等。本文結合合同法、物權法及侵權法及相關理論與制度,從建設業(yè)主角度對地鐵建設施工的法律風險進行分析,進而提出防控法律風險的建議。

     

    一、地鐵建設施工的法律理論與制度

     

    (一)合同理論與制度

     

    1.合同訂立與履行:

     

    《合同法》中建設工程合同部分,規(guī)范了地鐵建設工程合同的簽訂、履行以及在合同相關當事人法律責任的承擔。其中在合同的簽訂方面,具體規(guī)范了發(fā)包承包關系和建設施工合同簽訂的內容。在合同的履行方面,則規(guī)范了合同當事人的權利義務關系以及合同履行及建后移交的法律風險。在合同相關當事人法律責任方面,《合同法》具體規(guī)范了建設施工合同相關當事人施工安全質量的法律責任以及在工期和圖紙等方面的違約責任。

     

    2.情勢變更:

     

    《<合同法>司法解釋二》確立了情勢變更原則,在實踐中,施工市場價格變動的幅度已成為判斷能否依據情勢變更對合同進行變更或解除的依據。情勢變更原則的功能主要是為了消除由于訂立合同時的基礎發(fā)生重大變更導致的當事人權利義務的顯失平衡。因此,具體到地鐵建設施工中,如果市場價格變化幅度已然超出了合理預見范圍和商業(yè)風險范疇,繼續(xù)履行將致使施工單位蒙受巨大損失而破壞合同訂立的基礎,則可以適用情勢變更。

     

    3.不可抗力:

     

    《合同法》第一百一十七條規(guī)定:因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責任。在第一百一十八條進一步規(guī)定:當事人一方因不可抗力不能履行合同的,應當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應當在合理期限內提供證明。從中地鐵可以參建各方可以適用不可抗力條款尋求救濟,但同時要注意法律對于不可抗力適用的限制。

     

    (二)物權理論與制度

     

    1.相鄰關系:

     

    目前我國還未建立有關地鐵建設施工的專門立法和司法解釋,地鐵建設施工中涉及的相鄰關系通過《物權法》和《建筑法》進行規(guī)制。《物權法》第七章開宗明義:不動產的相鄰權利人應當按照有利生產、方便生活、團結互助、公平合理的原則,正確處理相鄰關系。具體到地鐵建設中,施工方在挖掘土地、建造建筑物、鋪設管線以及安裝設備等活動中,不得危及相鄰不動產的安全,給相鄰不動產權利人造成損害的應予以賠償。

     

    同時《建筑法》也對相鄰關系進行了規(guī)制。其中第三十九條至第四十一條明確規(guī)定:建筑施工企業(yè)應當在施工現(xiàn)場采取維護安全、防范危險、預防火災等措施;有條件的,應當對施工現(xiàn)場實行封閉管理。施工現(xiàn)場對毗鄰的建筑物、構筑物和特殊作業(yè)環(huán)境可能造成損害的,建筑施工企業(yè)應當采取安全防護措施。此外,《建筑法》還規(guī)定了地鐵建設業(yè)主作為發(fā)包方的責任,主要規(guī)制了發(fā)包承包的程序、標準和責任承擔等內容。

     

    2.地下空間權:

     

    地鐵建設施工不可避免要涉及地下空間的利用開發(fā)。《物權法》首次以國家法律的形式明確了地下空間的權利,規(guī)定了城市地下空間建設用地使用權的獨立性。但總體而言,目前國家立法層面關于地下空間的規(guī)制還不盡明確,尤其在地下空間的施工安全管理領域存在制度空白,導致民事權利義務關系不明晰,因此容易產生糾紛。

     

    值得注意的是,2012年廣州市出臺了《廣州市地下空間管理利用辦法》,詳細闡釋了地下空間施工的相關規(guī)范。其中第四十二條明確規(guī)定了地下空間開發(fā)利用過程中對已經依法設立的用益物權、建筑物或者構筑物造成妨礙或者實際損害的,應當依法承擔相應的民事責任。此外,該《辦法》對文物保護問題進行規(guī)定,明確了建設、設計及施工等各方當事人的法律責任。

     

    (三)侵權理論與制度

     

    1.注意義務:

     

    地鐵建設施工中的侵權行為多屬于過失行為。在界定一個施工行為是否構成過失侵權時,除具備有實際損害結果這一要件外,還必須有一個條件,即建設施工方存在過失,過失即施工方具有法律所施加的注意義務,而其行為未達到所需的行為標準而違反該義務。我國《建筑法》相關條款規(guī)定了建設施工現(xiàn)場的相關注意義務當地鐵建設施工行為違反了相關的注意義務,且該行為與損害結果有一定聯(lián)系(因果關系)則施工單位應當就該損害結果承擔賠償責任。

     

    2.經營侵害:

     

    在德國,經營權被視為一種絕對性權利。該權利對于營業(yè)這種持續(xù)的狀態(tài)進行保護,易言之該經營權制度主要保護尚未上升為財產權的經營利益,其保護的客體包括經營損失。 法國法通過適用一般性法律條款加以保護,而沒有創(chuàng)設經營權。就地鐵建設實踐而言,如果建設施工單位的過錯行為和商戶的經營損失之間存在直接的因果關系,那么建設施工單位應當予以一定補償。

     

    實踐中,地鐵出口的商鋪通常在地鐵建成之后會增值。有觀點認為商戶因地鐵施工所遭受的經營性損害與地鐵建成之后增值可適用損益相抵規(guī)則,即指賠償權利人基于損害發(fā)生的同一賠償原因獲得利益時,應將所受利益由所受損害中扣除以確定損害賠償范圍的規(guī)則。 不容否認,商鋪在地鐵建成之后會增值是普遍現(xiàn)象,但這并不能作為其不予補償的原因,這只具有可能性,并沒有現(xiàn)實發(fā)生,不能以這種期待的利益作為減少賠償的原因。同時,商鋪獲得增值,獲益最大的是沿街商鋪房屋的所有人,并不一定是經營者本人。如此一來,商戶的商鋪租金更有可能在地鐵建成以后提高,并不能獲得所謂的增值利益。因此,地鐵施工給商戶造成的經營性損害不宜適用損益相抵規(guī)則。

     

    二、地鐵建設施工中的法律風險

     

    (一)依據法律淵源分析法律風險

     

    從理論的角度,法律風險應根據其不同的法律依據、法律淵源尋找對應的防范措施,因此有必要從法律淵源角度總結相關的法律風險,追溯相關法律風險產生的原因,從而更有針對性地從相關法律風險的淵源以及法律依據尋求解決法律風險的途徑。從法律淵源角度歸結法律風險是法律風險防范的基礎,有利于了解何謂“法律允許的范圍”以及“法律禁止的范圍”。當在事前預見可能產生及必然產生的法律風險點時,便可在“法律允許的范圍”的基礎上,規(guī)避“法律禁止的范圍”,依法以事前防范的方式固定參建各方主體的責任,以此達到減少法律風險的目的。

     

    (二)地鐵建設工程的法律風險點

     

    從施工流程的角度可將法律風險分為:合同訂立階段的法律風險、施工準備階段的法律風險、施工進行階段的法律風險以及施工后續(xù)階段的法律風險。

     

    1.合同訂立階段的法律風險點:

     

    性質不同的合同在訂立階段存在不同的法律風險,如施工合同應關注工期、管線資料以及管線遷改的條款;而合建合同則應重點關注圖紙施工、設施移交、商秘條款以及專利免責條款。

     

    2.施工準備階段的法律風險點:

     

    在準備施工階段,地鐵建設施工單位要對施工現(xiàn)場進行實地勘察,關注周邊地貌以及相鄰房屋的現(xiàn)狀。同時應充分了解是否已取得施工許可證、夜間施工許可。此外,鑒于建設方負有向施工方提供管線資料的義務,地鐵建設業(yè)主應通過委托調研、勘察等,將獲知的已建檔的管線資料全部提供給施工方。在履行支付安全防護措施費用的義務時,應關注圍蔽施工是否對商戶利益的影響。

     

    3.施工進行階段的法律風險點:

     

    在施工進行階段,地鐵建設業(yè)主不應為趕工期而壓縮合理工期,應定時對工程進行質量監(jiān)督。此外,在現(xiàn)階段應關注施工污染如噪聲、施工照明是否超標、相鄰房屋的權利人是否有對房屋的質量出現(xiàn)問題以及對排水妨礙的投訴。與此同時,施工過程應重視監(jiān)理作用,以及施工人員是否挖爆地下未做標示或未建檔的管線、施工區(qū)域是否存在地下文物等。

     

    4.施工后續(xù)階段的法律風險點:

     

    在施工后續(xù)階段,仍應繼續(xù)關注是否對相鄰房屋權利人造成侵害后果。建設業(yè)主要避免未經竣工驗收而使用合建設施,并且注意合建單位是否拖延驗收相關合建設施。

     

    三、地鐵建設工程的法律風險防控

     

    (一)事前防范

     

    1.施工準備階段:

     

    在施工準備階段,施工單位要對施工現(xiàn)場進行實地勘察。依據物權法等法律規(guī)范,不動產的相鄰權利人應當按照有利生產、方便生活、團結互助、公平合理的原則,正確處理相鄰關系,提出地鐵建設施工的可行性方案,為相鄰權利人用水、排水和通行提供必要的便利。同時明確地鐵土建施工的相鄰損害責任,建造建筑物,不得違反國家有關工程建設標準,在挖掘土地、建造建筑物、鋪設管線以及安裝設備時,不得危及相鄰不動產的安全。對于可能造成的損害,要提供相應地解決方案,力求從源頭上防范相鄰關系糾紛。同時應充分了解建設施工單位是否具備了建筑法及其相關行政法規(guī)要求的施工資質及相關許可。

     

    2.施工進行階段:

     

    在施工進行階段,建設業(yè)主和施工方應當嚴格按照法律法規(guī)和合同約定進行施工。這個階段應主要關注安全文明施工義務、工程進度及其質量監(jiān)督,以及對相鄰關系影響的可能性。從合同法的角度來說,建設業(yè)主不應為趕工期而壓縮合理工期,應當嚴格按照合同的約定給予施工單位充分的建設時間,同時定時對工程進行質量監(jiān)督,跟進工程完成情況,并做好總結與調整,一般情況下不得隨意變更合同內容。從物權法的角度來說,在這個階段建設施工方應當關注施工污染如噪聲、施工照明是否超標、建設施工現(xiàn)場所產生的廢物是否對相鄰關系人的生產生活造成了影響,以及相鄰房屋的權利人是否有對房屋的質量出現(xiàn)問題以及對排水妨礙的投訴等等。實踐中,相鄰關系糾紛很容易派生出經營損害或人身損害等侵權法的問題。例如,圍蔽施工對周邊商鋪造成經營損失的糾紛,土建施工中對相鄰房屋質量損害和排水妨礙的糾紛,以及建設施工現(xiàn)場可能造成的人身損害糾紛。

     

    3.施工后續(xù)階段:

     

    地鐵建設業(yè)主應當按照法律法規(guī)及合同約定驗收工程項目并完成相應的建后移交。對工程建后竣工的驗收是建筑法其相關行政法規(guī)規(guī)定的法定義務,同時也是一般建設施工合同的約定義務。要避免未經竣工驗收而使用合建設施,同時注意合作建設方是否拖延驗收相關合建設施。此外,在項目設備建后移交過程中,除了應當完成對技術資料、工程質量等內容進行確認驗收,還應依照建筑法及相關行政法規(guī),嚴格建設工程驗收標準,符合法定的驗收程序,以避免法律風險。

     

    (二)事后救濟

     

    法律風險的事前防控并不能完全避免法律糾紛的出現(xiàn),一旦糾紛發(fā)生,建設工程建設業(yè)主應積極采取相應的法律措施,承擔必要的責任,避免糾紛擴大,預防新的法律隱患產生。具體分析如下:

     

    1.相鄰關系糾紛:

     

    由于此類糾紛往往關系群眾的重大財產安全和人身安全問題,首先,糾紛處理應先采用協(xié)商處理原則。相鄰方有權立即要求行為人停止侵害、消除危險。雙方應當協(xié)商實施補救措施,或者聘請專業(yè)人士就施工方案予以重新論證,以避免恢復施工后依舊存在的危險。對于相鄰方的損失,在雙方共同協(xié)商,或者聘請專業(yè)人士評估后,行為人應當予以賠償。

     

    其次,利用相關的相鄰關系法規(guī)進行調處。關于建筑工程的新建、改建、擴建和裝飾裝修,有關法律法規(guī)作了明確的規(guī)定,如《物權法》第七章第九十一條規(guī)定:不動產權利人挖掘土地,建造建筑物,鋪設管線以及安裝設備等,不得危及相鄰不動產的安全。該條與《民法通則》第八十三條是調處建筑工程相鄰關系糾紛的原則性法律規(guī)定。此外,《中華人民共和國建筑法》等法律法規(guī)也對建設工程相鄰關系糾紛中的具體問題做出了較為詳盡的規(guī)定。在調處中可以用這些相關規(guī)定作為勸說解決糾紛的依據,讓糾紛解決于萌芽狀態(tài)。

     

    最后,嚴格責任與追償權的行使。對于地鐵土建施工涉及的相鄰關系糾紛,司法實踐中通常傾向于在施工方承擔直接責任的基礎上,存在過錯的業(yè)主承擔連帶責任,同時允許履行賠償義務的建設業(yè)主或施工方向第三方責任人行使追償權,以平衡土建施工安全管理責任。

     

    2.侵權責任的承擔:

     

    根據相關法律法規(guī),地鐵的建設施工現(xiàn)場需要進行嚴格的安全管理,對于未盡到建設施工安全義務而造成第三人損害的單位應追究其法律責任。同時,侵權責任的因果關系認定是司法實踐的核心。對于地下土建施工等高危作業(yè)行為,侵權法實行舉證責任倒置,地鐵建設業(yè)主和施工單位應盡可能保留相關證據,否則如不能證明損害結果與己無關,則可能承擔責任。

     

    同時還存在雙方都無過錯的情形。這是因為地鐵建設是公益事業(yè),地鐵施工的行為是合法的,行為人并沒有主觀過錯。在沿街商鋪對其經營上的損失也無過錯情形下,根據《民法通則》第132 條規(guī)定的公平原則,沿街商鋪有權要求施工方對經營損失進行賠償。

     

    3.合同糾紛的處理:

     

    過失相抵作為現(xiàn)代民事?lián)p害賠償的一項重要規(guī)則,其法理基礎在于公平原則和責任自負原則,即不得將自己的過失所生之損害轉嫁他人,應由自己承擔。在具備其要件時,法院可依職權徑行減輕賠償義務人的賠償責任。關于減輕賠償責任依據的標準,我國民事審判實務上一般采用過錯程度說。其中《民法通則》第114條:“當事人一方因另一方違反合同受到損失的,應當及時采取措施防止損失的擴大;沒有及時采取措施致使損失擴大的,無權就擴大的損失要求賠償。”在施工合同違約中最常見的情況為工程延期,發(fā)包人指責承包人未按合同預定工期施工,承包人指責發(fā)包人未按時撥付工程款,實際情況是二者對工期延遲均有影響,此二者即為對工期延遲這一損害結果發(fā)生的共同原因。

     

    地鐵工程承包合同損害賠償通常采用合理預見原則,即將損害賠償的范圍限制在合理的、可預見的范圍內。因為地鐵工程建設合同往往標的額巨大、履行過程復雜、周期長、合同界面多,如采用全賠償原則,即違約方不僅應賠償對方因其違約而發(fā)生的實際損失,而且應賠償對方因合同履行而將得到的履行利益,其最終的賠償金額是合同當事人在簽署合同時難以合理預見的。而采用合理預見原則,將違約賠償限制在違約方簽訂合同時可預見的范圍內,而對于地鐵工程承包合同通常則限制在實際損失的范圍內。

     

    四、結語

     

    本文首先從物權法、侵權法以及合同法的角度梳理了與地鐵建設施工相關的法學理論與法律法規(guī),進而總結出了主要的法律風險,如合建合同簽訂與履行以及相鄰關系糾紛和施工損害等。接著就相關問題的法律從地下相鄰關系、地下空間、侵權責任、合同履行和工程管理的角度,對地鐵建設施工糾紛的責任承擔問題進行法理和實踐上的雙重分析,以求能有的放矢地應對法律風險。

    第9篇:工程變更相關法律法規(guī)范文

    乙方:(承包方)______________________________________________________

    根據《中華人民共和國合同法》和相關法律法規(guī)等規(guī)定,為明確雙方在工程承包中的權利、義務和責任,確保工程任務的全面完成,在自愿、平等、互利的原則下,經甲乙雙方協(xié)商同意簽訂本合同。

    第一條 工程概況

    (一) 工程名稱:__________________________________________________

    (二) 工程地點:__________________________________________________

    (三) 工程范圍:_______________________________________________ 本合同土石方工程量約為________________立方米。

    (四) 工程總造價:經雙方確定本合同綜合單價為____________________全部工程造價暫定為人民幣__________萬元,大寫_________________________。

    第二條 工程期限

    根據雙方協(xié)商工程期限自______年_____月_____日起至_______年_____月_____日止,若發(fā)生了不可預見或不可抗力時,工期順延。

    第三條 工程質量

    乙方根據甲方提供的圖紙及資料進行施工,確保工程質量,工程驗收時,應按圖紙和驗收標準執(zhí)行。

    第四條 工程價款結算

    (一) 本合同全部工程造價的結算按下列方式辦理:

    本合同的工程量是暫定數量,待甲乙雙方共同校定后作為最終結算的依據。如甲方提供的圖紙和說明書與實際不符,按實際簽證結算。

    (二) 工程價款結算與撥付辦法:

    ___________________________________

    第五條 雙方責任

    (一) 甲方責任

    1、 因甲方提供施工圖紙、地質勘察資料及地下隱蔽設施(包括水、電、煤氣管道等地下管網設施等)不詳、不及時或與實不符,除工期得以順延外,還應償付給乙方由此造成的誤工或停工的實際損失;由此造成的第三方損失應由甲方負責。

    2、 甲方派代表在工地進行技術、質量監(jiān)督、檢查、辦理有關施工簽證、驗收手續(xù)等,解決應由甲方解決的問題。

    3、 由于甲方原因造成乙方施工機械,運輸車輛誤工或停工,甲方應負責機械停置臺班費及相應的實際損失,并相應順延工期。

    4、 工程變更:甲方應于三天前以書面形式通知乙方,并簽訂補充合同或另外辦理施工簽證。否則造成的經濟損失由甲方承擔并相應順延工期。

    5、 工程竣工后,甲方應組織專門人員在______日內進行驗收。

    6、 不按合同規(guī)定預付或結算工程款,除支付合同規(guī)定的預付或結算工程款外,還應按逾期天數,以每天按逾期款項的千分之五支付滯納金。

    (二) 乙方責任

    1、 乙方根據甲方提供的施工圖紙和地質勘查資料編制施工方案,并經甲方同意后施工。

    2、 乙方應按照編制的施工方案嚴格組織施工。

    3、 乙方應制定安全措施,加強對現(xiàn)場施工人員的安全教育,如發(fā)生事故應由責任方負擔。

    4、 乙方應合理組織施工和機械車輛調配,保證工程按期完成。工期每提前一天,甲方獎給乙方______元,同獎同罰。

    5、 乙方應服從甲方工地代表的統(tǒng)一指揮。

    第六條 合同糾紛

    因履行本合同發(fā)生的一切爭議,由當事人雙方協(xié)商或調解解決,協(xié)商或調解不成,從以下兩種方式種選擇其中一種(在所選項下打√,如選擇仲裁方式,請注明具體仲裁委員會)。

    1、提交_______________仲裁委員會( )

    2、依法向人民法院起訴( )

    第七條 附則

    (一) 本合同自雙方蓋章簽字后生效,合同履行完畢后自行無效。

    (二) 本合同如有未盡事宜,雙方可以根據具體情況議定附加條款,以便共同遵守。

    (三) 本合同正本甲、乙雙方各執(zhí)一份,副本應按相關法律法規(guī)的規(guī)定向有關部門簽證備案。

    第八條 附加條款

    ___________________________

    相關的合同范本·弱電施工合同·消防工程施工合同·防水工程施工合同·爆破施工合同·電力建設工程施工合同·水利水電工程施工協(xié)議書·綠化施工合同·水利水電工程施工協(xié)議書·裝修施工協(xié)議書發(fā)包方:(章) 承包方:(章)

    地址: 地址:

    法定代表人: 法定代表人:

    委托人: 委托人:

    電話: 電話:

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