法治文化論文精選(九篇)

前言：一篇好文章的誕生，需要你不斷地搜集資料、整理思路，本站小編為你收集了豐富的法治文化論文主題范文，僅供參考，歡迎閱讀并收藏。

第1篇：法治文化論文范文

論文摘要:隨著國家法治化建設的不斷完善和教育改革的深入，大學生維權意識日益增強，而以往以學生義務為本位的高校學生教育管理規范越來越不適應時代的要求。因此，構建以學生權利為本位的法治化教育管理模式，實現法德相濟，便成為高校的現實選擇。

近年來，隨著國家法治化建設的不斷完善和教育改革的深人，大學生維權意識日益增強，層出不窮的大學生狀告學校事件引起了人們對高校學生教育管理絕對權威的質疑。新的《普通高等學校學生管理規定》頒布實施后，使得高校也開始審視自己部規定的合法性、懲戒程序的正當性等問題。由于我國高校形成以道德教化學生的歷史傳統，并以道德規范為基礎構筑學生管理規則，高校對學生的管理實際上是以學生的義務為本位，而不是以學生的權利為本位。在以德管理和依法管理的過程中，學校未能及時區分道德與法律的界限，以至于高校學生教育管理規范在依法治校的過程中越來越顯得不適應時代的要求。因此，構建以學生權利為本位的法治化教育管理模式，實現法德相濟，便成為高校毋庸置疑的現實選擇。

一、學生教育管理以學生權利為本位的基本內涵

學生權利本位是指在肯定學生權利和義務不可分的前提下，以學生權利而不是以學生義務為起點、軸心和重心的教育管理。高校學生教育管理以學生權利為本位，是我國高等教育從精英教育轉向大眾化教育，從以道德和政策管理為主轉向依法管理和以德管理相結合的必然趨勢。特別是我國高等教育實行繳費上學制度以后，相當一部分學生必須付出一定的，甚至昂貴的成本才能進人大學。大學畢業后，國家不再統一分配，就業競爭越來越大。自費就學、自主擇業使得大學生在接受高等教育過程中更加注重自己應該享有的合法權利，當自己覺得權利受到侵害時也就更多地利用法律去尋求保護。近幾年高校教育管理過程中所引發的各種法律糾紛，已經從另一個側面反映了學生的權利正在從一種潛在需要迅速地成為顯性需求，學生越來越追求教育管理過程中的自由、公平與公正，越來越重視教育活動中對自身權利的確認與維護。從學?？?，大學生的合法權利能否實現或不被侵害，在相當程度上取決于教育管理是否堅持了以人為本，體現了對學生的人文關懷，是否在制度設計或執行時都遵循了合法、公正的原則，尊重了學生的權利。

過去由于儒家文化傳統根深蒂固的影響，教育管理往往重義務，輕權利，以學生義務、學校權力為本位。這種教育管理主要以道德標準來評價學生的行為，用學生應當或不應當等限制或禁止的義務性規范來設計學生教育管理制度，并以道德規范為基礎構建學生教育管理規則。當然，在高校的特殊環境中，這種教育管理在一定程度上符合高等教育自身發展的規律、符合我國學校傳統的道德文化，也保證了學生正常的學習和生活秩序。但這種教育管理理念對法治原則與精神重視和遵從不夠，主觀隨意性大，特別是在從嚴管理的思想指導下，在制定或執行一些規章制度時，片面強調學校的權力而忽視學生的權利，從而導致學校權力與學生權利的沖突，甚至造成對學生權利的侵害，相應也加大了教育管理的難度。

因此，高校學生教育管理以學生權利為本位，必須明確學生權利的范圍。首先，絕大多數高校的在校學生不是未成年人而是具有完全的民事行為自主能力的人，其法定權利大于中小學校學生的權利范圍，這是高校學生不同于中小學校學生的根本特點。其次，高校學生具有雙重身份，一是受教育者，二是有完全行為能力的公民，由此決定了在校大學生權利的雙重性。作為受教育者，高校學生享有我國教育法、高等教育法等教育法律規范規定的受教育權，如學習權、聽課權、結社權、勤工助學權、畢業權、學位權等權利;作為公民，高校學生享有民事法律和行政法律規定的完全的公民權，如人格權、人身權、結婚權、選舉權、財產權等權利。目前，高校學生教育管理對于學生兩種權利的關注尤其是對高校學生公民權完整性的關注很不平衡，重視學生的受教育權而忽視學生公民權的完整性。所以高校學生教育管理無論從形式到內容，都應該充分反映高校學生的受教育權和完整的公民權。

二、設計學生管理制度要遵循學生權利本位的原則，完善權利保障機制

高校學生教育管理制度從行政法學的角度看屬于學校管理的抽象行范疇，是針對全體在校學生所做出的學校教育管理行為規范。一般而言，應包括三個方面的具體制度:一是實現學生合法權利的制度，包括教育救助制度和教學公開制度、生活保障制度;二是保護學生合法權利的制度，包括學生處分等級、處分決定、處分告知等制度;三是學生合法權益的救濟制度，包括校內申訴制度和聽證制度。學校制定這些教育管理制度的宗旨和目的必須符合學生權利本位的原則。因為在高校學生教育管理實踐中，之所以可能對學生合法權利造成侵害并引發訴訟案，問題主要集中在兩個方面:一個是下位法違背上位法，校內管理規章違背法律法規，對學生實施開除學籍、剝奪學位權等重罰，從而直接侵害到學生的受教育權等基本權利;另一個是學校依法行使自主管理權對學生做出處罰時，缺乏符合法治要求的正當程序，學生沒有參與的機會，只能被動地接受處罰結果。因此，高校要真正構建起一套集科學性、合法性、合理性于一體的學生權利保障機制，應注意和解決以下三方面的間題:

首先，制度內容的合法性。這是學生權利保障的前提和基礎。任何模式的學生教育管理都必須首先制定內容相對完備的規章。法治化模式下規章制度的制定絕不能超越法律法規規定的范圍，不能與法律法規相?；蛳嗟钟|，尤其是涉及學生權利的限制或剝東

其次，處理程序的正當性。這是學生權利保障的基本要求。正當程序是法治的基本原則，也是法治的基本要求。沒有程序的正當，就不會有過程的公開和結果的公毛高校在學生管理活動中，特別是在做出影響學生權益的處理或處分決定時，應當事先告知當事學生，向其說明理由和依據，同時要通過適當方式給當事學生以陳述、申辯的機會，讓當事學生參與到處理程序當中來。

第三，權利救濟的必需性。這是保障學生權利完整性的必要環我有權利就必然有救濟，沒有救濟就沒有權利。法治精神和人文關懷不僅體現在權利的事前保障，還應體現在權利的事后救濟上。就高校內部而言，申訴權是救濟的重要方式，也是學生認為權利受到侵害之后，恢復、補救和維護自身權利的重要途徑。雖然新的《高等學校學生管理規定》對此作了較為詳盡的規定，但學生申訴處理委員會的機構與人員的設置、申訴主體、申訴范圍、申訴程序、申訴的時效與處理期限等，必須根據本校的實際，形成合法的制度機制，并積極創造條件，使其更加完善。

三、學生教育管理以學生權利為本位并不排斥德育

高校作為非政府的公共教育機構，其內部管理涉及的基本主體主要是學校和學生。學校與學生之間具有雙重法律關系。首先，從教育與管理的角度看，二者是管理與被管理的關系;其次，學生與學校之間在貸學金、租賃學生宿舍等方面又成為平等的民事關系。無論是法律關系，都是權利義務的統一體，都要遵循“沒有無義務的權利，也沒有無權利的義務”這一法律準則。超級秘書網

第2篇：法治文化論文范文

首先，必須研究法治與人的關系。法治的調整對象是人的行為，規定的是人的權利和義務，維護的是人的秩序，追求的是人的發展，實現的動力是人的實踐。法治的起點、終點、目標和手段都離不開人，拋開人的法治是不可想象的。法治的最終主體要素是自然人，因此，法學是人的科學，法治是人的實踐，法學必須研究人，法治必須服務人，法治的終極價值目標是人的全面而自由的發展，法治是工具，人是目的，法治必須以人為本。

其次，必須研究法治屬性與人性的關系。人的根本屬性是人性，人性引導著人按人的生活方式生活著。人性是什么？古今中外眾說紛紜。從理性具體看，基本人性是生存、尊嚴、名譽、親情、合群、自由、發展等需求傾向。

基本人性普遍地存在，不以財產、地位、職業、宗教、文化、地理、種族等為根據。人的屬性決定了法治的屬性，前者是內容、目的、靈魂，后者是形式、手段、軀體。人為了塑造人性而立法，為了扶持人性而執法，為了修復人性而司法，為了發展人性而守法。弘揚人性的法是良法，壓制人性的法是惡法。法治必須以人性為基礎。

最后，必須研究法治與人權的關系。生存需要產生生存權，人有珍惜自己生命的權利，也有珍惜他人生命的義務。尊嚴和名譽需要產生人格權，人在任何情況下都有把自己看作人的權利，更有把他人看作人的義務。人有捍衛名譽的權利，也有尊重他人名譽的義務。親情需要產生親權，人有保護親緣的義務，有享受親情的權利。合群需要產生參與權，人都有參與社會生活的權利，也有接受他人的義務。自由需要產生自由權，人有自己的自由，不能妨礙他人的自由。發展需要產生發展權，自己要發展，他人也要發展；窮人要發展，富人也要發展?；救诵阅Y成人的基本權利，就是人權。人權不可剝奪，只能作適當限制。

法治必須以人權為核心，尊重和保護人權是法治的底線。民主制度的確立，為人性法治的發展開辟了廣闊的空間，但是，資本、市場等物質力量的異化可能扭曲人性，出現蘇格拉底式的悲劇。因此，人性的種籽還得我們去播撒，人權的幼苗還得我們去哺育。

第一，培養人性化法律意識。醫院拒救、有償救人等，折射出生命意識的淡漠。尊重生命、關愛生命、珍惜生命應該成為人類活動的最高準則。

第二，構建人性化法律體系。憲法、行政許可法和道路交通安全法等的修訂，是我國法律體系人性化的重要里程碑，但是還有一部分的法律條文有待人性化修訂。

第三，構建以人性為指導、以人權為底線的執法方式。執法者必須懷著人性的理念，對執法過程中的細節、新問題和執法失誤有一種人性的判斷力，不至于出現執法的異化。

第3篇：法治文化論文范文

內蒙古作為我國最早成立的少數民族自治區，在民族教育和民族教育法治化的建設上都作出了自己突出的貢獻，取得了卓越的成就，但相對應的問題和不足也不容忽視。建國以來，各地、各有關部門本著國家優先重點發展民族教育事業的精神、在民族辦學、師資隊伍、人才培養等方面取得了突出的成績。全區少數民族在校生小學、初中、高中和普通高校分別占全區在校生總人數的22．8%、24．5%、27．5%和26．8%。全區31所普通高校中有16所開辦民族語言授課專業，在校學生1．91萬人，其中少數民族在學研究生1760人。的民族教育現也已建立起從幼兒教育到高等教育、普通教育到職業教育層次較完備的具有本民族和地區特色的辦學體系。

相應發展的民族教育法制建設也逐步推進。在國家出臺的民族區域自治法、有關教育的法律、法規的基礎上，自治區著手制定了《蒙古語文工作條例》，第十二條專門規定:“蒙古族人口較多的盟市，應當興辦蒙古語言文字授課的中等職業技術學校?！焙艉秃铺厥?、包頭市、通遼市、錫林浩特市、鄂爾多斯市、呼倫貝爾市、烏海市、巴彥淖爾市等城市都制定出臺了蒙古語言文字政策法規。2003年7月，自治區財政廳、教育廳下發了《關于印發〈民族中小學助學金暫行辦法〉的通知》，在教材建設方面，制定印發了《全日制義務教育階段蒙古語文課程標準(實驗稿)》。到目前，國家和我區尚無一部民族教育的專門法律，民族教育法制建設還沒有形成體系，民族教育法制建設的環境尚不成熟，這嚴重滯后于自治區民族教育發展的現狀。2005年，自治區民族教育法律法規執法檢查情況的報告顯示，在執法過程中我區的民族教育也存在著一些亟待解決的困難和問題。例如:

1．優先發展民族教育的法律方針落實不足。全區雖有37%的旗縣設立了公用經費，但標準很低，甚至為數不少的民族學校的公用經費居然為零，這給民族學校辦學帶來了極大的困難。

2．蒙古語文教材建設問題很多，民族師資隊伍結構不合理。多數蒙古文教材源于翻譯，單調、來源少、渠道窄，難以保證教學質量。許多地區缺少外語、計算機、音樂、美術、體育等學科的專業教師。師資嚴重不足。

3．民族語言授課學生就業難、生源下滑。作為三語教學的多元文化教育的民族教育存在高考錄取率偏低，民族教育的發展前途正在被質疑，阻礙了民族人才的培養和民族文化的傳承。

二、積極推進民族教育從法制向法治的跨越式發展

分析內蒙古民族教育法治化進程的實踐不難發現，民族教育的法制、法規的體系和依法治教的能力存在著雙方面的發展滯后。放大到國家范圍而言，民族教育法治化也是近現代的產物，如何立足我國民族地方的情況，建構起一套適應我國民族教育快速健康發展的民族教育法律法規體系，并且在實際操作中貫徹好這些法律制度被認為是一項重要的課題。就這個問題，本人有一些粗淺的認識，主要有如下幾點:首先，從法律法規制度體系的完善上來說，要做到我國各地、特別是民族自治地方，需要從當地少數民族和民族地區的實際出發，積極探索，制定了套有關民族教育的地方性法規和自治法規。針對問題就要相應解決，調動政府及社會各界的力量，本著實事求是、因地制宜的原則，為民族教育法律法規制度的完善獻計獻策，爭取早日形成一套從中央到民族地方的完備的民族教育法制體系。

第4篇：法治文化論文范文

構建和諧社會是一個被喊了無數遍的口號，然而現實社會中執法機關粗暴執法，不文明執法的現象還是時有發生，輕則損害執法機關與政府部門的形象，重則造成矛盾沖突甚至是或者更為嚴重的后果，雖然從時間和地域來說此類現象的發生是少數事件，卻對執法機關的形象、政府的公信力、社會的平安和諧造成了巨大的威脅，人性化執法同樣是一個被喊爛了的口號，然而，在口號背后如何真正做好人性化執法工作，卻是一個值得深思的問題。

提到執法機關，人們往往會想到公安，城管，工商等部門，而人民法院似乎與執法無關，也不是直接進行執法活動，但現實情況是：人民法院同樣要進行執法活動，同樣要貫徹人性化執法，而且人民法院尤其是司法警察面對的執法環境和執法對象更為復雜，如果司法警察處置不當，方法不當，同樣會造成極為嚴重的后果或損失，筆者作為人民法院一名年輕的司法警察，以自己的實際工作經歷淺談法警的人性化執法，希望對其他執法部門或兄弟單位能有所借鑒。

作為法院法警而言，所面對的工作主要有兩大塊：即刑事押解與案件執行。刑事押解方面，法警所要面對的嫌疑人的情況是非常復雜的：殘疾人、未成年人、傳染病患者、疾病患者等等，在刑事審判活動中，被告人必須被嚴密的看管和監控，但在看守之外，對于特殊情況的被告人，法警可以采取一些人性化措施，對于感化嫌疑人，預防化解矛盾隱患，保障刑事審判安全高效進行都有好處。殘疾人方面：由于看守所為了監管安全，殘疾人一律不得使用殘障器具，部分殘疾人為聾啞人，溝通困難等，筆者所在的法院法警大隊要求在開庭前即要詳細了解被告人的實際情況，同時開庭前與看守所進行溝通協調，及時了解嫌疑人是否有特殊情況，提前做好相應準備。對于肢體殘疾的，法警攜帶用軟質材料包裹的殘障器具供其使用，在嫌疑人還押后收回，即照顧了殘疾人也確保了押解與審判的安全；對于聾啞人的，在經過嚴格審批后法警攜帶手語或翻譯人員押解嫌疑人，便于及時與嫌疑人溝通，安撫嫌疑人情緒，了解嫌疑人訴求；對于身患疾病的嫌疑人，法警除動作輕柔外，要針對其所患疾病準備相應藥品，以便應對突況；對于未成年人與女性嫌疑人的，法警要認真做好溝通與安撫工作，避免各種意外情況發生。

事實上，筆者所在的法院一直鼓勵干警自學心理學，以利于開展各項工作，對于法警而言，熟練掌握心理學知識可以對不同情況的嫌疑人的心理特征做出分析，對于有情緒過激，自傷自殘傾向的嫌疑人可以及時進行勸導與安撫，大大降低意外事件發生概率。我國現行的司法實行寬嚴相濟的政策，對于嫌疑人的人性化執法在維護法律尊嚴的同時可以感化嫌疑人及其家屬，促使其認罪悔罪，對于警示教育廣大人民群眾也有著積極的意義。

在面對嫌疑人或當事人家屬時，人性化執法同樣很重要：對于嫌疑人家屬而言，由于暫押看守所未被判刑的人犯，其家屬不得會見，因此在庭審時嫌疑人家屬見到嫌疑人時雙方都會非常激動，刑事案件中，受害方對于被告人，當時雙方家屬等等都可能會有很大情緒，發生沖突，攻擊行為的可能性很大，對此，法警一方面必須嚴格依法辦事，杜絕家屬接觸嫌疑人，勸說當事雙方遵守法院規章與法庭紀律，一方面盡可能采取安撫穩控手段，避免采取強制性措施，要體諒受害方或家屬的情緒，避免激化矛盾，同時在開庭前聯系當事人所在地的派出所及街道部門，請求幫助進行勸說溝通工作，避免在庭審過程中發生沖突或攻擊事件。

毫不避諱的說這項工作確實需要花費大量的時間與精力，但可以把各種沖突的苗頭及時掐滅，把隱患消滅在萌芽狀態，對于保障法院工作安全大有益處。筆者所在法院在一次刑事案件開庭審理時，就遇到受害方親屬情緒激動，試圖攻擊被告人，值庭法警一面穩控局面，一面為受害人親屬倒水，并且進行反復勸說，在法院人員真誠的安撫與溝通下，受害人親屬最終平息了情緒，庭審得以順利的完成。而如果當時值庭法警一味的采取強制措施，那么很有可能發生更加嚴重的后果，在這種情況下，要實行人性化執法就要求執法人員必須以平等的身份面對當事方，設身處地的理解當事人的情緒，而不能以上視下強行執法。

還有就是面對當事人方面：有部分群眾對于法院的判決不滿，認為判決不公，自身權益受到了損害，到法院進行上訪鬧訪，甚至是直接鬧事。對于這種情況，法警同樣要區別對待：對于無理取鬧。惡意攻擊法院的，必須立即控制當事人，并且通知公安機關，依法進行處置；對于情況確實特殊的，當事人并無惡意行為的應當在勸說的基礎上進行安撫，避免問題激化，筆者所在的法院就發生過這類事件：一名當事人因交通事故致殘，對于法院所判決的賠償金額不滿，認為賠償金額過低，家庭無法維持

生活，其一家三口人連同一名老人一同在法院門口拉起條幅，進行靜坐，面對這種情況，法院領導充分體諒當事的心情與實際情況，沒有下令采取強制措施，全體法警也一直反復勸說當事人，后當事人所在地司法所干部趕到，配合法警一同勸說安撫當事人，最終使得當事人平息了情緒，離開了法院。試想，如果我們法警一開始就強行驅逐或帶離當事人，不僅無法真正解決問題，反而會使問題激化，帶來更大的負面影響。法院全體人員堅持人性化執法，使一起隱患及時解決，樹立了人民法院的良好形象，起到了一舉多得的成效。

案件執行方面，拒不執行法院判決的當事人的實際情況同樣非常復雜，對于有能力履行判決而拒不履行的，法院應當依法嚴懲，而對于家庭確有實際困難，執行判決可能會影響到生活的，法院方面依然需要貫徹人性化執法，筆者所在的法警大隊在強制執行工作中，對于確有困難的當事人會要求其在可承受的范圍內盡可能履行判決，同時做好當事雙方的協調工作，促使雙方能夠和解，或者進行協調，必要時甚至為當事人向政府部門申請幫助與救濟，諸如此類，在群眾中取得了很好的反響。相反，如果一味的強制執法，強行進行征收與執行等工作。其不良后果與負面影響是可想而知的，筆者所在的法院堅持人性化執法，至今未發生一起意外或突發事件，刑事審判與案件執行工作均得到安全有效的開展，即是對人性化執法成效的最好證明。

第5篇：法治文化論文范文

自國際私法成為一門獨立的學科以來，國際私法法典化問題一直受到學者們的重視?；仡櫄v史，國際私法法典化并不是簡單地將原有的散落在其他法典中的法律適用規范、單行法律適用法、習慣規則或者國際慣例累積羅列，其精髓在于促進理論的不斷創新，交往的深化便捷，經濟的持續發展，文化的加深與進步。對于國際私法法典化，學者的爭論，派系的紛爭以及國家之間的博弈都使得這一問題變得更加的富有魅力。

國際私法法典化的價值取向即在國際私法法典化進程中應該把握的大方向，那么在國際私法法典化的進程中，應該遵循什么樣的價值取向，筆者認為要想明確認知這一問題，首先應該明確如下幾對關系：

一、法律的確定性和靈活性

對于法律的確定性和靈活性，不同法系有著不同的追求。大陸法系彌漫著法律的確定性，歐美法系散發著法律的靈活性。然而，法律之所以為法律或者說法律的魅力就在于其確定性，對行為后果的預見性。因此對于沖突規范而言，其核心價值在于追求法律的確定性。但是，法律的確定性又會導致法律的僵硬與滯后，而現實生活是豐富多彩的，案件是復雜多變的，那么這里就存在一個問題，確定的法律能否適應多變的現實，或者說在法官審理案件時，一方面局限于法律的束縛，一方面有礙于實踐的靈活，那么在這一過程中如何實現正義，如何利用法律促進民商事當事人的交往?簡言之，對于法律的確定性和靈活性，異議最大就在于，在制定沖突規范時是以確定性為主還是以靈活性為主。

如上所述，在筆者看來，制定沖突規范時，應該注意以下兩點：一方面，維護法律的價值，另一方面，適應現實的需要。在國際私法法典化的進程中，確定性作為基本條款，靈活性作為輔助條款，同時給予法官有條件的自由裁量權。在沖突規范的立法中融入以下觀點：

第一：軟化連結點，即在沖突規范中加入可替代的連結因素或者并行的連結因素，例如對于合同的準據法，如果當事人在合同中沒有規定適用的準據法，那么可以適用合同的訂立地法、合同的履行地法、合同雙方當事人所在地法以及貨物所在地法等。

第二：規定例外條款，即如果依據原有的沖突規范所選擇的準據法僅僅與案件具有微小的聯系，而另一個國家的法律與案件有更為密切的聯系，那么則適用另一個國家的法律作為案件的準據法。

第三：法官的自由裁量，也即有條件的自由裁量，在當事人沒有選擇法律的情況下，法官應該在給定的兩種或兩種以上可以適用的法律中進行選擇。

總之，沖突規范的設立要以確定性作為原則，靈活性作為例外。

二、國家選擇、管轄權沖突和以內容為導向的法律選擇

國家選擇、管轄權沖突和以內容為導向的法律選擇，即沖突正義和實體正義。國家選擇、管轄權沖突也就是說在案件中如果選定了管轄權，規定了由哪個國家進行管轄，那么就適用該國家的法律，而不考慮適用后所產生的實體效果，這種方式更強調沖突正義。而以內容為導向的法律選擇，在選擇適用準據法時，突出強調法律適用后的結果，追求個案的公正，其主導理念在于“利益分析說”或“結果導向說”，在充分考慮適用各個潛在準據法對當事人影響的情況下，選擇最有利于當事人或者最有利于國家政策實現的法律作為案件的準據法。以沖突正義為導向的國家，選擇好像是在國家之間進行的而不是在實體法律之間進行的，沖突規范可以被理解為“國家的選擇”規則或者說“管轄權的選擇”規則。話雖如此，但是在追求沖突正義的同時不能忽視甚至排除實體正義的追求，大多數國家，在制定法律適用規則時，雖然強調沖突正義，但也規定了特殊情況，例如涉及到弱勢群體的保護時，就會相應的考慮實體正義，對實體正義做出讓步。

傳統沖突規范以實現沖正義為目標，不考慮所選擇法律的實體法內容。這種沖突規則指引的法律是根據案件與國家之間的聯系，并沒有考慮被指引的法律的實體內容，沒有查明實體規則內容潛在的沖突，沒有明確實體規則潛在的政策沖突以及它們自身所包含的利益取向。只有當所選擇的法律與本國的公共秩序原則相悖時才會被考慮。以“結果導向說”為主現代意義的沖突規范于傳統意義上的沖突規范相比逐漸占據了上風。例如，我國《涉外民事關系法律適用法》第12條第2款規定：“自然人從事民事活動，依照經常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。”就目前國際私法的發展趨勢來看，單單僅就追求沖突正義的國家而言，在立法過程中沖突正義也并非像一塊鐵板不可被觸碰，追求沖突正義時，也強調實體正義的實現，可以說沖突正義和實體正義二者并不是絕對的，也不是互相獨立的，二者相輔相成，共同促進，才是國際私法法典化的價值取向。

三、內國利益、外國利益以及國際利益

內國利益，也可以成為法院地國利益，經由沖突規范的指引適用外國法作為準據法違反了本國的公共秩序，那么則排除適用，內國利益可以理解為對本國的生存發展、本國的生態文明或者單純保護本國國民的利益都屬于內國利益。外國利益，即本國以外他國的利益，例如準據法所指引的國家的利益、與案件有關的第三國利益或者案件沒有關系的其它國家的利益。國際利益，也可以成為國際社會公共秩序，也就是維護人類本身生存和發展、超國界的維護國際社會的利益，例如沖突規范中關于弱勢群體保護的條款、消費者合同以及勞動合同中的強制性規定的條款均旨在維護國際公共秩序。

在國際私法法典化的進程中，各國立法的價值取向在于維護本國利益、保證本國對外政策的實現、最大程度的維護本國國民的利益，因此，在立法過程中，涉及到本國的重大利益的不允許外國法律有所損益，通常情況下通過直接適用的規范或是強制性條款的形式表現出來。對于外國利益，內國法院選法的時候很少予以考慮，換言之，是否違反外國利益并不在法官選法的考慮范圍。作為一個負責任的國家，在國際私法立法過程中都應該體現國際社會的公共利益。

因此，在國際私法法典化的進程中，各國的國際司法立法應該在尊重國際社會公共利益的基礎之上，充分體現內國利益，重點在于實現內國利益與國際社會公共利益相一致，二者相互促進。而對于外國利益，筆者認為則更多的應該通過雙邊條約來解決。

四、法律分割論和同一論

有關“分割論”和“同一論”的分歧主要集中在合同領域，并且主要表現在以下兩個方面：一是對同一合同各個方面的法律適用問題，“分割論”主張分別適用不同的法律來調整同一合同中不同的法律問題，因為合同中不同法律問題具有不同的法律性質;“同一論”主張適用同一法律來解決合同中不同的法律問題，因為合同是一個整體，這樣便于合同的履行，糾紛的解決。二是對不同類型或不同性質的合同，“分割論”主張采用不同的法律適用標準;“同一論”主張適用單一的統一的法律適用標準。

“分割論”和“同一論”之爭由來已久。對于第一個問題：早在法則區別說時期，巴托魯斯就主張對同一合同的不同法律方面適用不同的法律，如合同的性質，合同當事人的法律地位、行為能力，合同的形式、合同的生效性等問題分別適用不同的法律。后來許多國家在國際私法立法中紛紛接受并采納了“分割論”的做法。例如，1988年《瑞士聯邦國際私法法規》對合同的法律適用的分割方法進行了詳細的規定，對當事人的行為能力、合同的訂立、合同的實質內容等規定了不同的法律進行調整。第二個問題：不同種類和不同性質的合同，各國在立法中采用分別立法的方式加以規制。

但是也有學者反對“分割論”，認為無論從經濟角度還是從法律角度，合同都是一個整體，不應該被分割成不同的部分;另外，在實踐中對于司法工作者而言，無疑帶來了沉重的任務量。同時，合同之于當事人雙方是一種合意，既然在合同中選擇了適用的法律，那么就代表了當事人雙方有意用一種法律來解決合同中的有關問題。并且對于不同種類性質的合同，也應該用同一種法律規范進行規制，因為，合同其本質來看就是一種合意，當事人意思自治的產物，“同一論”可以保證合同關系的穩定。“同一論”的論述觀點并不是無懈可擊的，對于一項合同，如果能夠合理有效地解決沖突，滿足當事人的利益，那么實踐過程中的繁瑣也是在所難免的。另外對于不同種類、不同性質的合同采用同樣的沖突規范進行規制，那么則否認實踐的復雜性，增添了法律的滯后性。

但是“同一論”并不是沒有可取的地方，一方面，采用“同一論”維護了合同關系的穩定性;另一方面，保證了合同的整體性。應該說，合同既是一個整體，又可以根據不同的法律關系的性質分割成不同部分，所以對待“分割論”和“同一論”要采取辯證的態度，互取其長避其短，乃是當今國際私法立法該有的價值取向。事實上，在當今的國際私法法典化進程中，各國立法和條約也都在分割的基礎上，注意維護合同法律關系的完整性。

五、“客觀論”和“主觀論”

法律適用的“客觀論”，是指以某種固定場所作為連接點來確定法律關系適用的準據法。薩維尼的“法律關系本座說”是“客觀論”的代表論述，薩維尼所應適用的法律，只應該是各涉外民事法律關系依其自身的性質的“本座”所在地的法律來調整。法律適用的“主觀論”，也可以理解為“當事人意思自治”理論，根據當時人實現選擇的法律對法律關系進行調整。目前，理論在合同領域取得了主導地位，并且在侵權案件中，越來越多的采用當事人意思自治原則來解決選法的問題。

法律適用問題上，“客觀論”和“主觀論”都有其自身的優點。首先，客觀論者認為，在民商事交往過程中，“客觀論”便于當事人預見和遵守，有利于維護交易安全和穩定，便于國際民商事的交往。其次，主觀論者認為，國際民商事交往究其根本來看是私法活動，應該以當事人意思自治為主導，當無意思自治或者意思自治不能時，“客觀論”才得以適用。

主觀論者和客觀論者的表述均有一定的道理，但是客觀論者忽略了民商事關系的靈活性、復雜性以及自治性，進而導致僵硬，甚至不能有效地解決實踐中的我問題;同時對于主管論者而言，只看到了國際私法的私法性一面，而沒有考慮到國際私法潛在的國家利益，過分自治會引起實誠的混亂，最終也將不利于國際民商事的發展。

因此，在筆者看來，“主觀論”和“客觀論”不應該是完全對立的，在分析中可以看出其宗旨在于促進國際民商事交往，精確選法過程，最終找到法律關系的“適當法”。因此，二者之間存在著調和因素，薩維尼晚年在論證合同的法律適用時，很明顯的關心當事人的“內心期待”。從這一點來看，在國際私法法典化的進程中“主觀論”和“客觀論”必將走向融合。

國際私法法典化進程中，應該衡量和處理好上述幾對基本價值觀念，針對以上幾種價值取向，不能以偏概全，顧此失彼，應該取長補短，在綜合平衡的基礎之上，全面衡量各種價值取向的利弊優缺。誠然要想制定一部全面的、完美的、一勞永逸的國際私法法典是不可能的，但是各國在制定國際私法法典或者單行立法時應該注意平衡以上各種價值取向，既不能固守原有的僵化的觀念，也不能一味地追求靈活的適用方法。因此，筆者認為在國際私法法典化的進程中，

第6篇：法治文化論文范文

    一、對文化及民族文化的理解

    要全面理解民族文化的內涵,就必須先從解讀“文化”的含義入手。從漢語的角度來看,我國《周易》曾載:“文明以止,人文也。觀乎天文,以察時變;觀乎人文,以化成天下?！边@里的天文,是指天道,即自然規律;人文則是指人倫社會規范,即指“以文教化”。后來,“文化”一詞一般是指“以文教化”。從西方語言的系統來看,“文化”一詞,最早源于拉丁文“Cultura”,意指耕作、培育、教育等。其實,“文化”的實質性含義應是“人類化”。這是隨著19世紀中葉民族學和人類學的發展而逐步明確的。其代表人物就是英國人類學家泰勒(E·B·Tylor),他于1871年曾對“文化”一詞作過這樣的表述:“文化就其廣泛的民族意義來說,是作為社會成員的人所習得的包括知識、信仰、藝術、道德、法律、習俗以及任何其他能力的和習慣的復合體?！边@里,他首次把文化與民族聯系在一起。由此可以看出民族文化的發端。

    可以說,文化是人類有意識地作用于自然界與社會的一切活動及其結果,是一個民族的整個生活方式,它包括了人類通過學習獲得的法律、文字、藝術、語言及其創造和傳承的信仰、價值、道德、風尚等。

    當然,文化就其概念而言,還有廣義和狹義之分。廣義的文化包含了人類社會生活的一切方面,包括了人類社會所創造的一切物質成果和精神成果。

    關于廣義的文化結構,可以進行多種分類,譬如把文化分成物質的和精神的兩個方面,即二元結構說;有將其分為物態文化、關系文化與心態文化的三元結構說;也有將其分為智能文化、物質文化、規范文化和精神文化的四元結構說等。

    單講三元結構說吧。物態文化,亦稱物質文化,它是人類的物質生產活動及其產品的總和。物態文化的內容較多,包括飲食文化、服飾文化、建筑文化、園林文化、日用器物文化、舟車交通文化等。它反映了人類社會生產力的發展程度。

    關系文化,包括制度文化和行為文化兩個方面。所謂制度文化,是指人類在其社會實踐及社會生活中所組建的各種社會規范構成的文化層,包括社會的政治法律制度、經濟制度、婚姻制度、家庭制度等。所謂行為文化,是指人類在人際交往中以禮儀、風俗、習慣等形態出現的行為方式。因此,行為文化更多地活躍在各種社會風尚間,具有鮮明的民族特色和地域特色。

    心態文化,即精神文化或社會意識,包括人們的社會心理和社會意識形態。它是由人類的價值觀念、審美情趣、思維方式以及宗教、信仰、文學藝術等主體因素構成的心態文化,是文化的核心部分。

    狹義的文化,則專指知識和信仰的有組織的系統。它是一定社會政治和經濟在觀念形態上的反映,是精神文化的總和。實際上,它也屬于心態文化的范圍。當然,人們通常所講的文化,一般都是指狹義的文化,亦即單指人類的精神文化。

    需要指出的是,人類社會目前對于文化的認識和對文化概念的表述,還沒有一個公認的標準,仍然處在一個不斷探索的過程之中。

    文化是民族的重要特征,是一個民族的人們長期共同生產生活的產物,是維系一個民族生存、發展和延續的重要因素。

    一個民族的文化,是該民族智慧的結晶,體現了該民族的精神,是構成該民族的重要標志。文化對民族的進步和社會的發展具有重要的作用。了解一個民族,就要首先了解這個民族的文化;尊重一個民族,也應當首先尊重這個民族的文化;發展一個民族,更要發展這個民族的文化。

    二、民族文化必須與企業文化相結合

    在物質文化生產中,民族文化必須與企業文化相結合,才能創出企業文化的品牌,才能顯示民族文化的獨特魅力,才能展現企業文化的生機和活力。

    中國企業文化必須突出民族文化之特色,這是毋庸置疑的。[1]

    就以民族服飾文化來講,人們早期的服飾文化先后經歷了文身(紋面)、草裙及遮羞物、獸皮及披風、批氈與貫頭衣、交領(或稱大領)衣、大襟衣等演變過程?，F在,服飾加工已成為企業文化中最富有文化韻味的一種企業。因為人們隨著生活水平的日益提高,對服飾文化的審美要求也越來越高,而審美要求的核心實際上是對文化的品味。

    (一)民族服飾具有族徽作用

    服飾文化本身就具有深刻的文化內涵。如傳統服飾的族徽作用。這種族徽的作用,已超出了服飾本身的御寒、護身及其審美功能,是一種與民族心理素質密切相聯的特殊功能。民族服飾對于群體的作用,很重要的一條是凝聚其族人的精神,吸引其族人心理的向心力,以形成其民族集團的團結、統一、秩序,增強其集體為生存而拼搏的戰斗力。也就是說,民族傳統服飾的一個不可忽視的社會功能,就在于它對于族人的凝聚力,這就是我們所講的族徽的作用。任何一種傳統的民族服飾,都是一種標志,對外用以區別于其他民族;而在本民族內部,則是相互體認的旗幟,是結成整體的可視性、可觀性較強的紐帶。

    在我國各民族中,傳統服飾的族徽作用是非常突出的,它往往通過不同的服飾款式、五花八門的頭飾與首飾、裝飾工藝或各種典型的花紋圖案等表現出來。各具特色的傳統服飾早已同各自的民族形象融為一體,成為一個民族的重要的形象特征。甚至可以說,民族服飾是各民族穿在身上的名片。如蒙古族的蒙古袍與蒙古靴,滿族的旗袍、大頭翅與高底鞋,朝鮮族的交領短衣和長裙,鄂溫克族與鄂倫春族的狍皮衣,赫哲族的魚皮衣,維吾爾族的袷袢與繡花帽,回族的白帽,哈薩克族的白色男氈帽與綴羽毛的女帽,苗族的交領繡花衣、百褶裙與花披肩,彝族的批氈、披衫與寬腳褲,藏族的藏袍與氆氌圍腰,納西族的“披星戴月”披肩,景頗族的織花長筒裙,黎族的對襟長衣、織錦筒裙,傈僳族的珍珠帽等等,都成了各民族的鮮明標志。盡管隨著時代的變遷,各民族的典型服飾已經有所改變或正在改變,但傳統的東西已經給人們留下了十分深刻的印象,已經為人們所認同。所以,現在如果要發掘或弘揚民族服飾文化,就必須要將傳統的民族服飾文化與人們的現代審美理念相結合,才能與時俱進,不斷推陳出新,創出嶄新的時代品牌。

    (二)民族服飾是寫在民族身上的歷史

    有些民族的傳統服飾上所反映出來的圖案往往是對歷史上重大事件或重大歷史變遷的一種朦朧記憶。特別是那些沒有本民族文字的民族,其傳統服飾上的許多圖案則被稱為“無字史書”。如不少苗族的傳統圖案就反映了苗族歷史上的大遷徙。以貴州赫章、水城、威寧一帶的苗族為例,他們不論男女都佩戴花披肩,披肩上或挑或織,均裝飾著各種精致的幾何圖案。據傳說,這些圖案是其先民為紀念遷徙前故鄉的田園、樹木等而留下來的。而婦女蠟染麻布裙上段的紅、黑兩條花紋,則象征天地,中部三圈黃、藍、綠色條紋,則代表黃河、長江和平原。四川南部的古藺、敘永、筠連一帶的苗族女裙上,也有黃河、長江一類的裝飾紋樣。這些,無疑都是古代先民在大遷徙時留在人們觀念中的痕跡。在滇南哈尼族的支系葉車中,女青年均戴尖頂白巾;少女梳12條長辮;15歲前將發辮挽成一個發髻盤在頭頂。這12條辮子表示古代先民在部落戰爭中突圍時的12條路線。而頭上的尖頂白巾則是當時為躲避追殺而用來遮臉的偽裝物。當然,并不是所有民族的傳統服飾都有類似的圖案。這種典型的圖案只保留在為數不多的民族之中。但是,它卻能從某個方面揭示出民族服飾文化的史學價值,甚至能為民族的發展變遷提供某種佐證。

    (三)民族服飾是穿在民族身上的藝術

    傳統民族服飾往往也被人們稱為是穿在民族身上的工藝美術,是人類最早的裝飾藝術之一。同時,它也是綜合性的裝飾藝術。據考古學家考證推斷,北京山頂洞人就知道戴項鏈裝飾自己了。遠在五千年的新石器時期,我國遠古人就有了戴手鐲的習俗。目前已發現了大量新石器時代的手鐲,有石、玉、陶、蚌、牙、骨等多種,還有骨及玉質指環等。河南偃師二里頭還出土了四千年前的綠松石項鏈。可見,人類早期的裝飾藝術,多半與服飾有關。人類美化世界的第一步可能首先就是從自身的裝飾開始的。隨著社會的發展,很多與服飾藝術相關的工藝美術,發展成了獨立的藝術門類,如刺繡、挑花、蠟染、織錦、玉雕、銀器等,大都是從服飾藝術派生出來的。有些地區的剪紙,也是用繡花底樣。這說明,剪紙藝術與服飾藝術也有著某種淵源關系。應該說,我國民族地區的各種傳統服飾文化,給人們展示的是一個絢麗多姿、熠熠生輝的藝術世界。它也為現代藝術家、企業家們美化生活、進行藝術創作、加工、創造財富提供了豐富的藝術源泉。而現代社會的人們,也開始認識到服飾文化具有極高的美學價值。值得注意的是,當今世界上越是現代化程度高的國家,越是喜愛傳統的、民族的、民間的東西。所以,我國的傳統民族服飾文化藝術,在國外受到了異乎尋常的歡迎和贊賞。如以苗族挑花能手王朝珍、蠟染高手楊金秀等為代表的一批中國少數民族民間藝術家的許多作品,都已走出國門,受到世界各地藝術家們的青睞。還有許多少數民族藝術家也不斷到國外去傳藝。

    三、應用戰略眼光看待民族文化與企業文化的關系

第7篇：法治文化論文范文

制約網絡文化建設的速度、水平原因是多方面的，但主要可以歸結為內外兩個因素。外部因素即為相關支持政策的缺失。但隨著各級政府、文化企業、高等院校對于網絡文化的重視程度的不斷提升，相關政策也將不斷出臺與完善，可以預見這一制約因素會在不長的時間內得到基本解決。內部因素即為人才智力支撐系統的不健全。人才智力是制約網絡文化建設發展的決定性因素，人才智力的缺失對于文化建設部門特別是高等院校的影響與制約相當明顯?！皬V開進賢之門，廣納天下英才”同樣是保障文化事業蓬勃發展之根本?？傮w上講，高等院校在人才與智力領域都處于較為領先的地位，科學合理配置現有優勢資源，完善人才智力支撐系統，充分發揮優勢資源的潛能。必將在一定程度上促進校園網絡文化的建設與發展。焦愛萍將網絡文化行業所需人才劃分為三種類型：核心人才、支持人才以及輔助人才。本文沿用其對人才劃分的三種類型，并且在人才的功能與形式上有所改進。我們認為核心人才是指能給予網絡文化建設戰略管理、策劃總監、高端技術和藝術指導等的人才；支持人才是指主導網絡文化建設，并進行設計開發、經營管理的人才；輔助人才是指參與網絡文化建設，并進行具體的技術支持、運營維護、市場推廣等的人才。網絡文化建設人才同樣呈現出金字塔形的分布結構。輔助人才處于金字塔形底層，由計算機專業、藝術專業的學生，或是其他有志向、有興趣的在校大學生組成。這部分人員眾多，建設熱情高漲，且頗具想象力與創新力。支持人才處于金字塔形中間層，由相關專業教師所組成，組成成員在資源建設方面都頗具經驗，隊伍穩定責任心強，并且能引導與規范大學生進行資源建設。核心人才是由相關專家組成，應具有相關工作經驗背景，豐富市場生存經驗的人才組成。相信對于一般高等院校來說處于金字塔頂端的核心人才無疑是缺失的，這必將嚴重影響校園網絡文化建設的速度與質量?，F階段高等院校在引進網絡文化建設的核心人才時，在經費投入、政策傾斜、人事管理等方面都存在諸多問題。我們認為，盡然網絡文化建設的核心人才暫時不具備引進的條件，但可以引進人才智力資源。這樣既可以彌補核心人才不足的現狀，又可以在最大限度地提升支持人才與輔助人才在知識、技能、藝術以及服務等方面的能力。

二、高等院校專項人才智力資源引進模式

（一）傳統方式下的人才引進與智力引進。人才智力資源包括人才與智力兩個部分。傳統方式下人才資源的引進，是將核心人才引進到本單位，其智力、成果、經驗、技術等都為我所用，為本單位網絡文化發展服務，這一方式的確避免了因資源要素完全開放而出現的過度開發與利用現象，進而導致建設能力逐步弱化的問題。然而，在實際引入人才資源時卻困難重重。除了以上闡明的問題外，處于人才金字塔頂端的核心人才也是數量奇缺。即便是能夠解決上述問題，核心人才也是千金難求。而在傳統方式下的智力資源引進也存在著一些問題。智力資源可以概括理解為才人對于知識、技能、經驗的積累、總結，最終以適當形式呈現的資源，如專題講座、學術論文、調研報告、著作等等。智力的引進無疑是購置、分享優質的智力資源。但這些智力資源缺少所依附的“人才因素”，優秀的資源只有“講”沒有“解”，資源交互性能大大降低，遠遠不能滿足當今網絡文化資源快速發展的建設需求。

（二）信息技術條件下的人才培養與智力引進。隨著信息技術的不斷進步，人才培養與智力引進方式也正在經歷著一場巨大的變革。而對于人才智力的引進無疑有兩種方式可以選擇：即為“請進來”和“走出去”。隨著信息技術與網絡技術的日新月異，所帶來的是資訊的海量匯集與光速傳播。核心人才再也不是遙不可及，而是近在咫尺的鄰居。網絡搭建起我們了解世界、互通有無的橋梁，如大型開放式網絡課程簡稱MOOC學習平臺的出現與廣泛應用，就為高校網絡文化建設團隊搭建了一個優秀的學習與交流平臺。在MOOC平臺上不僅可以系統學習國內外知名院校的優質課程資源、接受專業教師的悉心指導，還能夠與行業專家進行類似于“面對面”的溝通與聯系。我們就以MOOC平臺為例闡述網絡平臺對于人才智力引進的重要意義。

1、提升自身隊伍建設能力與創新水平，帶動后備人才的提高與成長。在《2014年MOOC學習者調查報告》一文中有統計數據顯示：在當前行業領域內提升職業能力成為選擇MOOC平臺學習的第二大動力，人數占比達到22%以上，此項數據從側面也說明了MOOC平臺對于提升相關業務能力的實用性與重要性。基于行為主義學習理論的xMOOC學習模式下，知識熱點呈現系統式、貫穿式連接形態。MOOC平臺承載了眾多國內外知名大學成體系的教育資源。類似傳統課堂的標準化教學，能夠隨時穿越互聯網為全世界的學習者所輕松獲得。在大力推進教育國際化、民主化以及教育公平的大潮中，我們每一所高等院校都必將收益，網絡文化建設隊伍中支持人才與輔助人才的建設能力與水平自然會得到顯著提高。逐步形成一個具有創新能力和競爭力的資源建設團隊，逐步縮小與國內外一流高校網絡文化建設能力差距。隨著MOOC平臺上教育產業鏈條的成型與重組，更多的社會風險投資與專業產業公司的滲入，知識、技能與經驗逐步與市場對接，基于MOOC平臺的學習變得更加實際和有效。

2、借鑒先進的建設模式與管理理念，拓寬國際視野。基于聯通主義學習理論的cMOOC學習模式下，知識熱點呈現聚合式與分布式相交叉的形態。MOOC平臺對社會化網絡、行業專家、志趣相同的學習者以及相關網絡資源進行高效整合，并且通過適當交流媒介，為學習者提供咨詢、交流、思考與分享的專題學習情景。cMOOC學習模式更加適合支撐人才，因為這一層級的人才無需再接受傳統課堂中系統化的學習，他們所期望的是能夠將已具備的各項業務能力提高到新的層次水平上。采取聽取行業專家講座、與國內外同行進行廣泛的交流與探討等學習方式，都可以增強建設技術手段和積累建設經驗。更為重要的是可以拓寬建設團隊的國際視野和見識，從而引進國內外先進的文化資源建設模式與管理理念。從這一方面講網絡文化建設中的急需人才———核心人才并不急需引進，在MOOC搭建的平臺上隨時可以為我所用，更為重要的是為我所用的核心人才不是單獨的個體，而是一個隨時都有新鮮血液注入的龐大的人才智力群體。

第8篇：法治文化論文范文

【關鍵詞】行政指導法制化

行政指導作為一種新型的政府行為,對傳統行政法學理論產生了很大影響。它是由行政主體為實現一定行政目的對行政相對方作出的行為。行政主體是運用柔性的非強制手段作出行政指導行為的。一般來說,不具有直接的法律約束力,而且,相對方是否服從視自己的意愿而定。正因為行政指導有別于傳統行政行為,故行政法學界對行政指導的性質爭論得相當激烈。本人認為,無論行政指導被界定為何種性質的行為,它仍然是行政主體行使行政管理職權的行為,仍然是行政機關權威性的一種特殊表現,是行政權力弱化的一種表現。當前,在我國,行政指導在經濟、科技、體育、教育等領域被廣泛采用,并以建議、提倡、鼓勵、限制等多種形式大量涌現,取得了明顯的實施效果。然而,由于這種“新生”事物越發壯大的同時卻沒有相應的約束和制度的保障,致使我國的行政指導在實踐中面臨了諸多問題。主要有:

(1)行政指導與行政命令界限不清,遇到相對方持反對態度時,行政主體往往采用行政命令手段來完成行政指導的內容,這就使行政指導具有更強、更廣泛的事實強制力;

(2)行政化的社會傳統使得越權行政指導的大量存在;

(3)行政指導的透明度不夠,“黑箱操作”的現象時有發生,容易誘發腐敗行為;

(4)相對方因接受行政指導而遭受不利時卻救濟無門的現象時有存在;

(5)行政指導行為的規范化、制度化的程度低。

(6)一些行政機關及其工作人員在實際運作中有時將行政指導措施當成行政指令(命令)措施操作,從而侵害了行政相對方的自益,導致了行政相對方“希望指導又害怕指導的矛盾心理。”

(7)法律上缺乏對行政指導的約束和糾錯機制。行政指導作為一種行政活動方式,必然存在違法運用不當運用或出現失誤的可能,因而需要加以約束和設定補救辦法。但目前我國法律在這方面的規定還幾乎是空白,這使得行政指導的實施缺乏必要的制度保障。

這些實踐中的問題使得我國行政指導的積極意義得不到正常發揮,那么,如何解決這些問題呢?本人認為,將行政指導納入法治化的軌道,以法律來控制行政指導的運行應是我國行政法學界和實踐部門當務之急的共同任務。具體為:

1.行政指導主體內容依據的法治化

(1)行政指導的主體必須合法

行政指導必須由合法成立的行政機關在其權限以內作出才有效。因此,沒有合法成立的機關所作出的指導和行政機關在其權限范圍以外所作出的指導都是無效的指導。(2)行政指導的內容必須合法

行政指導的內容不得違背憲法、法律、行政法規、行政規章和其他行政規范性文件之規定。即便是無具體行政行為法規定的行政指導,也不得違背憲法和法律的基本精神、基本原則及政策。行政機關不得假借行政指導的方式去剝奪或限制公民的基本權利。

(3)行政指導的依據必須合法

依法行政是行政法治的基本要求,一切行政活動都必須具有法律上的依據。作為一種新型的政府行為,行政指導有些是有直接法律依據的(包括法律明文規定的或是由法律授權的),然而更多的行政指導則是沒有直接的法律根據。這些沒有法律依據的行政指導使傳統的依法行政原則受到嚴峻的挑戰。依法行政原則不僅包括行為法依據,而且還包括憲法依據、行政組織法依據、程序法依據以及這些法律所體現的內在精神。因此,只要政府的行為不違反法律所體現的原則和精神,符合一定的行政目的,就不能認為它違背了依法行政原則。

本人認為,要求行政指導都必須有行為法上的依據是不現實的,這樣只會大大縮小行政指導這種新型管理手段的生存空間,難于充分發揮行政指導在促進社會發展中的作用。立法投入的再多,仍難免存在疏漏和滯后現象?，F實社會生活中總會存在缺少具體法律規范予以調整的“法律空域”。因此,不要求所有的行政指導必須有行為法依據,但要求行政指導必須有組織法上的依據,必須在組織法所規定的權限范圍內行事,凡超越組織法規定的權限范圍所為的行政指導,即為無效的行政指導。同時,行政指導必須遵循法的一般原理與原則,并受到政策的約束。因此,本人認為組織法、行為法、政策、法律原則在當前中國都可以作為行政指導的依據。

2.行政指導的程序的法治化

民主政治理性的表現在于程序的理性,而民主的可貴尤其表現在程序的正義上。如果程序不夠周密或者有違正義,就無法達到真正的民主政治。因此,民主社會特別強調程序的價值,而程序的優先性及程序公平性也成為法治極重要的原則。行政指導不僅要滿足目標的合理,更要注重過程的合理,而合乎理性的行政程序無疑是法治伸出的無形之手,駕馭著行政指導實現從過程合理到目標合理的統一。

(1)規范行政指導決策中的聽證程序

“聽證是正當法律程序的主要內容”。行政程序中的聽證制度,是指國家行政機關在執行公務中的一種聽證制度,即在一定的行政機關及其公務員的主持下,在有關利害關系人的參與下,對特定問題進行論證、辯明。聽證制度被公認為是現代行政程序法的核心制度。政策論證是政策制定過程中不可缺少的環節,也可視為聽證制度在政策制定中的程序性反映。論證政策就是對已經設計的各種政策方案的利弊得失進行深入的討論、研究和分析,給予系統地、科學地論證,作出正確的估價。論證政策方案,必須遵循統一的政策目標,必須充分發揚民主,提倡百家爭鳴。事實上,制定行政法規、規章過程中最具有實質意義的程序是征求意見。因此有必要將體現聽證程序價值的制度形態,作為普遍的程序規則反映在與行政指導有關的行政立法、規范性文件制定及政策決策之中。超級秘書網

(2)規范行政指導推行程序

第9篇：法治文化論文范文

關鍵詞：法官職業化 素質 思維方式

法治社會的發展不僅需要良法，更需要良法的重要守護者。因此，近年來，推進法官職業化的進程的工作已被越來越多的有識之士提起。但是，職業法官應該具備怎樣的素質，如何結合我國的國情，處理好職業化與大眾化的關系，如何培養職業法官等問題，還有待我們進一步的研究探討。在此，筆者對與法官職業化相關的幾個問題擬談一談自己的認識。

一、關于職業法官的基本素質問題

隨著法治的不斷進步和發展，法官作為一個特殊的社會群體，其職業的高尚性與神圣性決定了法官必須具備優秀的素養和稟賦。法官應該具備什么樣的素質，從總體上講應該是“政治堅定、業務精通、清正廉潔、紀律嚴明、作風優良”，也有人概括法官應具備優秀的政治思想素質，高尚的職業道德素質，精深的專業技術素質，廣博的人文科技素質，充沛的體力素質等豍,這些分析概括很多，仁者見仁、智者見智，都有自己獨到的見解。在此，筆者也談談自己的一些認識，筆者認為：

1．法官應該工作勝任，即勝任審判工作的能力。這種能力既包括對法官必須解釋和應用的基本法律原則的理解，也包括對某一具體案件中的關鍵性問題作出判斷，并尋求解決問題的適用法律原則的能力。這種能力還要求法官能夠明確表達具有說服力的判決依據。當然這種能力也意味著對社會、當今社會存在的重要問題、藝術、科學和文學的博學多知，以及不斷進行研究和學習的欲望。豎

2．法官必須具有職業道德。任何腐敗行為，即使是為達到法官眼中更高尚的目的（例如，為推進法院硬件建設而拉贊助等），都會腐蝕司法制度，而且會使民眾懷疑法官的合法性。我們必須遵守《法官行為規范》，“五個嚴禁”，《中華人民共和國法官職業道德規范準則》等制度規范。我們接受這些對法官職業道德的約束，因為它們有很多益處，而且從某種意義上來說它們可以保護法官和為法官提供服務的司法制度。

3．法官應具有君子風度，或稱之為法官氣質。這是指法官必須以公平、尊重、禮貌和不帶任何偏見或成見的態度對待訴訟各方、律師和法院工作人員。對他人缺乏尊重的法官反過來必然受到他的工作對象的不尊敬，而且因為司法工作多數以公開形式進行，一個人對法官的不尊敬很容易被轉化成其他人對法官的不尊敬。而對一名法官的不尊敬很容易損害整個司法制度的威望。在這點上司法部門與政府的政治性部門完全不同。

4．法官應具有判斷力、實際頭腦和創造性才智。法律非常錯綜復雜，而且在個別案件中經常難以應用為大批案件而制定的法律規定。判斷力是指將理論應用達到實際和恰當的能力。法官在決定應該牢牢控制其法庭內律師的舉止、還是應該給予律師一定的質問證人余地時，或是法官對釋明的度的把握上，或是當法官在量刑過程中必須平衡被告的個人利益與社會利益的情況下，這種判斷力最能體現出來。因此，有實際頭腦的法官會做出容易執行的有限判決，或是說服訴訟方以庭外和解方式解決糾紛。

二、關于法官思維方式的問題

法官職業化要求法官的思維與平民的大眾化思維、政治性思維相區別而獨具職業化特色，并隨著法律專業化而走向深入。法官應該有意識的培養并逐步形成符合法官職業的思維方式。筆者認為，職業化的法官，其思維應從以下幾個方面引起重視：

1．法官首先要堅持中立性思維模式。法官思維是一種中立性思考，強調邏輯思維與理性思維，它反對藝術家的浪漫與政治家的矯情。中立性法律思維模式的對象是具體訟爭案件，司法工作的性質和任務決定了法官思維的對象只能是具體案件，離開具體案件，法官思維不具任何實質意義，其思維結果亦不具任何法律拘束力。也正因為如此，法官思維必然不同于以探索法律一般規律為目的的法學家思維，也不同于以制定法律規范為目標的立法者思維?！叭绻麑Ψ陕殬I者思維方式作細致劃分，律師、檢察官思維與法官思維具有一定區別。律師、檢察官一方當事人，其思維特點是攻擊、防御。原告人攻擊，被告人用法律技巧防御；而法官居中立地位，他要比較攻、防的理由作出判斷。因此，法律職業者最典型的代表是法官，法律思維的最典型形態是法官思維。”豏

2．法官思維的多向度，即法官思維的多元與融合。法官的思維是一種職業思維，是一種在法制框架下面向具體案件而對法律規則、原則和技術進行選擇的思維過程，它的出發點和歸宿點應該是法律。但是，法律不僅僅是規則和邏輯，它也有人性。離開了社會環境，法律將是

不可理解的。我們認為，法官思維是一種實踐性形式的思維，它以解決當下案件為己任，但同時又必須考慮法律、政策和社會秩序的需求；法律思維作為一種認識活動，具有個體特征，同時又受法官個性、經驗等各方面因素的影響?；裟匪乖凇镀胀ǚā芬粫械闹撌鼋沂玖擞⒚婪ǖ奶卣鳎骸胺傻纳皇沁壿?，而是經驗。”豐法官的智慧不僅要體現于個案的裁判結果，更重要的是能夠在司法裁判的全過程中保持法律思維的活力和張力。這就決定了法官職業化中的法官思維應具有明顯的多向度特征。法官思維的這一多向度特征有利于法律正義在個案中的實現，如果以某種片面的思維指導法官職業化的建構，往往會將法官職業化引導到相當偏頗的道路上，甚至給整個社會帶來政治、法律上的專制，而與人們期望的和諧效果格格不入。

3．法律思維是法官職業化的核心內容，也是法官職業化建設最重要的任務。司法認知活動表明，法官要將抽象的法律規范正確地適用于具體個案，至少要同時完成兩種邏輯思考：一是對法律事實的認知和判斷；二是對法律規則的合理解釋和價值追問。只有在完成這兩種思考的結合之后，法官才可能將作為大前提的法律規范與作為小前提的案件事實之漸進性邏輯涵攝，然后依據司法推理規則，得出案件處理的結論。當然，法官思維模式也應該是與時俱進的。當前我國正處在社會主義和諧社會的構建時期，法官職業化需要我們對法官思維模式的培養，必須堅持社會主義法治理念，防止不從我國的國情出發，簡單的套用外國的理論和法律術語。實踐中，我們應主要防止以下幾個方面的錯誤傾向，一是注重個案公平，忽視社會整體利益，二是忽視對弱視群體的保護，影響實質公正，三是辦案重直覺與經驗，輕理性思考判斷，四是不當行使自由裁量權，影響法律權威等等。豑我們必須重視培養法官思維的法律性、公正性、系統性、辯證性，真正形成法官獨特的職業思維模式。

三、關于法官職業化、精英化與大眾化的問題

法官職業化建設是一項復雜、龐大的系統工程，是一個長期、漸進的過程，在法官職業化建設中，目前和今后面臨的困難和問題仍然不少。但職業化建設符合社會發展的趨勢、符合中央精神、也符合司法工作規律，我們應當堅定不移地繼續推進，既不可急躁冒進，更不能消極無為。豒然而，我們也應當清醒地看到，在司法職業化的語境下，司法的大眾化似乎被人民所遺忘。與此同時，與司法大眾化相伴而生的司法工作群眾路線也開始淡出我們的視野，其結果是司法與人民漸行漸遠，雖然我們付出了艱辛的努力，但司法的行為及其結果卻往往得不到社會的理解和認同。

筆者認為，在司法改革方面，我們的確很需要司法的職業化、專業化，但我們也同樣需要司法的大眾化和民主化，這兩者不是矛盾對立的兩面?，F代社會下，法律當然是一門專門化的技術學，需要更多的職業化與專業化。而司法職業化其實也正是過去十多年司法改革所追求的一個重要目標，其間盡管也有一些爭議，但職業化的總方向一直沒有改變。就目前來講，有些法學家的擔心現在提倡司法大眾化影響法官的職業化，會導致改革回老路，回到過去的廣場司法去，這似乎有些杞人憂天了。實際上，一些西方國家在強調法官職業化的同時，也非常重視司法的大眾化，例如治安法官和陪審團制度設計的精神就是充分的體現。為什么這些并非嚴格法律職業訓練的人也允許他行使部分司法裁決權，為什么陪審團的成員可以在毫無法律教育的背景下參與案件的審理，這些制度有悖于司法職業化進而影響到法治的實現了嗎？這些問題很值得我們深思。

我國目前提出司法大眾化的新思路，實際上無非是希望司法機關及法官在執行國家制定法的同時，能夠考慮到司法的社會效果，實現司法對民意的尊重。我國的法官職業化和大眾化還要結合我國的國情、文化、社會等因素，走出有中國特色的法官職業化道路。在職業化方面，要繼續進行法院工作人員分類管理。進一步完善聘任制書記員各項管理措施，做好相關政策配套、協調、落實工作。要推進解決基層法官斷層、短缺、流失問題。最高人民法院要全面掌握東、中、西部地區各自不同的突出問題，向中央提出報告，積極申請增編。要高度重視基層法官隊伍的穩定問題，逐步建立和完善法官逐級遴選制度，把基層工作經歷作為法官晉級和提拔的必要條件。還要進一步爭取中央政策傾斜支持，提高法官津貼標準，力爭全員享有，加大非領導職務職數比例，延長法官退休年齡，進一步探索法官工資序列單列和法官職級銜接的配套等等。豓

在大眾化方面，實際上很多國家在推行司法職業化的前提下，又力圖為司法的大眾化留下一塊制度空白，以便把“大眾理性”和“民間智慧”引入司法，防止職業理性導致的“精英專制”。在我國，這些制度主要包括陪審制度，公開審判制度，馬錫五審判方式，訴調對接機制，多元化糾紛解決機制等，我們要著力不斷推進和完善這些制度。豔

法官職業化是一項系統工程，與其相關的問題還有很

多很多，如法官保障制度問題，法院的去行政化問題等等。我們堅信法官職業化的總體方面沒錯，中國法治的進程不可阻擋。我們期待著、追求著，相信法官職業化必將推動中國法治的運行，促進社會主義和諧社會的構建。

注釋：

豍徐文泉．法官素質優化工程中需要認識與解決的問題．法官行為與職業倫理研究．江蘇人民出版社．2003年版．第114頁．

豎韓蘇琳編譯．美英德法四國司法制度概況．人民法院出版社．2002年版．第72頁．

豏鄭成良．法律思維是一種職業的思維方式．中國政法大學出版社．2002年版．第37頁．

豐徐國棟．民法基本原則解釋．中國政法大學出版社．1992年版．第197頁．

豑融鵬，孫永欣．試論社會主義法治理念指導下的法官思維方式．中國法院網．2009年1月13日．